Document 20100327 Eindrapport Definitief TW
-
Upload
debrialmont -
Category
Documents
-
view
29 -
download
4
description
Transcript of Document 20100327 Eindrapport Definitief TW
-
Eindrapport Juridisch advies inzake het Milieuschadedecreet en schadegevallen in oppervlaktewater
Peter DE SMEDT (LDR)
Tom MALFAIT (LDR)
Robin SLABBINCK (LDR)
Hugo DESMET (EPAS)
Arne VERLIEFDE (EPAS)
Opdrachtgever : Vlaamse Milieumaatschappij Afdeling Rapportering Water
U/ref : ARW/RC/HM/IT/dh/09/211
O/ref: 3020/2-6532/K/TM
Datum : 27/03/10
1
-
PROJECTOVERZICHT
Opdracht: Juridisch advies inzake
oppervlaktewater
het Milieuschadedecreet en schadegevallen in
Projectcode: Bestek nr. VMM.ARW.MSD09/01
Opdrachtgever: Vlaamse Milieumaatschappij (VMM)
Afdeling Rapportering Water
A. Van De Maelestraat 96
9320 Erembodegem
contactpersoon: De heer Henk MAECKELBERGHE
Tel. 053/72.65.10
www.vmm.be
Opdrachtnemer: c.v.b.a. Larmuseau, De Smedt & Roelandts
Kasteellaan 141
9000 Gent
contactpersoon: Mr. Tom MALFAIT
Tel. 09/234.29.16
Fax. 09/234.29.17
www.ldr.be
Opgesteld door: Peter DE SMEDT, Tom MALFAIT, Robin SLABBINCK, Hugo DESMET, Arne
VERLIEFDE
Datum: 27 maart 2010
Copyright: 2009 cvba LDR
2
-
INHOUDSOPGAVE
Projectoverzicht ...................................................................................................................................................... 2
Inhoudsopgave........................................................................................................................................................ 3
I. Inleiding................................................................................................................................................................ 5
II. Korte beschrijving van het milieuschadedecreet ................................................................................................ 6
III. Fase 1: Analyse van enkele items uit het decreet .............................................................................................. 9
III.1. Maatregelen bij (water)schadegevallen en kostenverhaal ........................................................................ 9
III.1.1. Algemeen ............................................................................................................................................. 9
III.1.2. Wanneer dringen zich preventiemaatregelen op en welke preventiemaatregelen zijn mogelijk? ... 10
III.1.3. Wanneer dringen zich inperkings- en herstelmaatregelen op en welke inperkings- en
herstelmaatregelen zijn mogelijk? ................................................................................................................ 11
III.1.4. Geen verhaal van algemene kosten bij gebreke aan eigenlijke preventie-, inperkings- en/of
herstelmaatregelen....................................................................................................................................... 16
III.2. Het begrip schade aan water.................................................................................................................... 17
III.2.1. Algemeen ........................................................................................................................................... 17
III.2.2. Het begrip schade ............................................................................................................................ 17
III.2.3. het begrip waterschade ..................................................................................................................... 18
IV. Te onderzoeken knelpunten en vragen ........................................................................................................... 37
V. Fase 2: Rechtsvergelijkend onderzoek.............................................................................................................. 39
V.1. Omzetting van de Richtlijn Milieuschade in de verschillende lidstaten van de Europese Unie................ 39
V.1.1. Algemeen op Europees niveau ........................................................................................................ 39
V.1.2. Opsomming van de omzettingswetgeving in de verschillende lidstaten van de Europese Unie........ 41
V.1.3. Relevante bepalingen m.b.t. de vragen en knelpunten die tot inspiratie kunnen dienen ................. 42
VI. Fase 3: valorisatie van de meetgegevens en formuleren van een aantal criteria waarbij de juridische en
praktische haalbaarheid wordt nagegaan: uitwerken van concrete richtsnoeren, een beslissingsboom en een
ondersteunende FAQ-lijst ..................................................................................................................................... 62
VI.1. Inleiding.................................................................................................................................................... 62
VI.2. Inventarisatie van beschikbare meetdata en methoden ......................................................................... 63
VI.2.1. Meetnet voor oppervlaktewater ....................................................................................................... 64
VI.2.2. Gemeten parameters in het meetnet................................................................................................ 66
VI.2.3. Meetfrequentie/meldingsfrequentie van de verschillende parameters ........................................... 70
VI.2.4. Betrouwbaarheid van de meetdata................................................................................................... 72
VI.3. Vaststellen van het begrip schade en de notie aanmerkelijk ............................................................... 83
VI.3.1. Vaststellen van de referentietoestand .............................................................................................. 84
VI.3.2. Vaststellen van schade....................................................................................................................... 90
VI.4. Technische referenties ........................................................................................................................... 103
VI.5. Juridische valorisatie van de beschikbare meetgegevens...................................................................... 104
VI.5.1. Inleiding ........................................................................................................................................... 104
VI.5.2. Bewijslast en bewijswaarde ............................................................................................................. 105
VI.5.3. Wat met eenzijdige aanbrenging van meetgegevens? .................................................................... 108
VI.5.4. Het begrip best beschikbare informatie voor het bepalen van de referentietoestand................. 109
VI.5.5. Het verstrekken van informatie door de exploitant in strijd met het strafrechtelijk verbod op
zelfincriminatie?.......................................................................................................................................... 112
VII.5.6. Wat met de bewijskracht van inter- en extrapollatie en modellering (als afleidingen uit directe
informatie)? ................................................................................................................................................ 113
3
-
VII. Fase 4: Case studies ...................................................................................................................................... 114
VII.1. Case study 1: Incident met industrile lozing van toxische stoffen ...................................................... 114
VII.1.1. Situering van het incident ............................................................................................................... 114
VII.1.2. Relevante parameters..................................................................................................................... 114
VII.1.3. Vaststellen van de referentietoestand ........................................................................................... 115
VII.1.4. Vaststellen van aanmerkelijke schade ............................................................................................ 120
VII.1.5. Begroting van de schade................................................................................................................. 122
VII.1.6. Conclusies ....................................................................................................................................... 124
VII.2. Case Study 2: Incident met lozing van communaal afvalwater............................................................. 125
VII.2.1. Situering van het incident ............................................................................................................... 125
VII.2.2. Relevante parameters..................................................................................................................... 125
VII.2.3. Vaststellen van de referentietoestand voor de fysico-chemische parameters .............................. 126
VII.2.4. Vaststellen van aanmerkelijke schade voor de fysico-chemische parameters............................... 131
VII.2.5. Begroting van de schade voor de fysico-chemische parameters.................................................... 132
VII.2.6. Conclusies ....................................................................................................................................... 133
VII.3. Case study 3: incident met industrile lozing van zware metalen ........................................................ 134
VII.3.1. Situering van het incident ............................................................................................................... 134
VII.3.2. Relevante parameters..................................................................................................................... 134
VII.3.3. Vaststellen van de referentietoestand ........................................................................................... 135
VII.3.4. Vaststellen van aanmerkelijke schade ............................................................................................ 137
VII.3.5. Begroting van de schade................................................................................................................. 137
VII.3.6. Conclusies ....................................................................................................................................... 138
VII.4. Algemene conclusies op basis van de case studies............................................................................... 139
VIII. Algemeen besluit ......................................................................................................................................... 141
VIII.1. De opdracht en het plan van aanpak ................................................................................................... 141
VIII.2. Beschrijving van de uitvoering van de verschillende fases .................................................................. 142
VIII.2.1. Fase 1: Nadere afbakening van het onderzoek en inventariseren van de toepasselijke wetgeving,
rechtsleer, rechtspraak en bestuurspraktijk ............................................................................................... 142
VIII.2.2. Fase 2: Rechtsvergelijkend onderzoek........................................................................................... 142
VIII.2.3. Fase 3: Valorisatie van de meetgegevens en formuleren van een aantal criteria waarbij de
juridische en praktische haalbaarheid wordt nagegaan: uitwerken van concrete richtsnoeren, een
beslissingsboom en een ondersteunende FAQ-lijst .................................................................................... 143
VIII.2.4. Fase 4: case studies........................................................................................................................ 144
VIII.2.5. Fase 5: eindrapport........................................................................................................................ 144
BIJLAGE 1: Opsomming omzettingswetgeving i/d verschillende lidstaten v/d Europese Unie .......................... 145
BIJLAGE 2: Samenvattende tabel fase 2.............................................................................................................. 168
BIJLAGE 3: Beslissingsboom bij gevallen van waterschade met betrekking tot de toepassing van het
Milieuschadedecreet........................................................................................................................................... 180
BIJLAGE 4: FAQ-lijst bij beslissingsboom ............................................................................................................. 184
BIJLAGE 5: Gevaarlijke stoffen met monitoringsverplichting in KRW/DIW monitoring...................................... 193
BIJLAGE 6: Analysegrens (detectielimiet), bepaalbaarheidsgrens en reproduceerbaarheid (~meetonzekerheid,
weergegevens als percentage) voor fysico-chemische en chemische parameters ............................................ 197
BIJLAGE 7: Referentie-toestand voor verschillende fysico-chemische parameters (Case study 2. 10 km van de
bron van het incident)......................................................................................................................................... 209
4
-
I. INLEIDING
Het milieuschadedecreet1
is voor het Vlaamse grondgebied het belangrijkste omzettingsinstrument van de
Richtlijn Milieuschade2
en bevat, op basis van het vervuiler betaalt-beginsel, een juridisch kader inzake
preventie en herstel van milieuschade. Milieuschade omvat onder meer naast bodemschade en schade aan
beschermde soorten en natuurlijke habitats schade aan water. Dit schadebegrip is gecompliceerd
omschreven, zodat er ruimte voor interpretatie is en de toepassing op praktijkgevallen weinig inzichtbaar.
Om dit te ondervangen strekt de opdracht ertoe een juridisch aanvaardbare houvast aan te reiken om een
consistent overheidsbeleid te kunnen voeren. Meer specifiek moeten richtsnoeren of een handleiding worden
ontwikkeld voor de behandeling van een aantal deelvragen die zich stellen bij de nadere analyse van het begrip
waterschade. Deze richtsnoeren moeten een antwoord bieden op specifieke problemen of vraagpunten die
zich in de praktijk zullen aandienen.
Van belang is dat water in het milieuschadedecreet betrekking heeft op alle oppervlaktewater en grondwater
waarop het decreet Integraal Waterbeleid van toepassing is3. Huidige studie beperkt zich tot de
schadegevallen in oppervlaktewater.
Om de specifieke problematiek en knelpunten inzake schadegevallen in oppervlaktewater te kunnen kaderen,
wordt hierna eerst het gehele milieuschadedecreet zeer summier geschetst (II). Vervolgens worden een aantal
specifieke aspecten die van belang zijn voor huidige opdracht diepgaander geanalyseerd aan de hand van de
betrokken wetgeving en voorbereidende werken, de rechtsleer en de eventuele rechtspraak en
bestuurspraktijk (III), zodat vervolgens de openstaande vragen en knelpunten die in huidige studie moeten
worden beantwoord kunnen worden aangeduid (IV). Tenslotte wordt aan de hand van een rechtsvergelijkend
onderzoek nagegaan hoe de richtlijn in de andere lidstaten van de Europese Unie is omgezet en hoe daar wordt
omgegaan met de vragen en knelpunten (V).
1 Het decreet van 21 december 2007 tot aanvulling van het decreet van 5 april 1995 houdende algemene bepalingen inzake
milieubeleid met een titel XV Milieuschade, tot omzetting van de richtlijn 2004/35/EG van het Europees Parlement en de
Raad van 21 april 2004 betreffende milieuaansprakelijkheid met betrekking tot het voorkomen en herstellen van
milieuschade, B.S. 12 februari 2007. 2
Richtlijn 2004/35/EG van het Europees Parlement en de Raad van 21 april 2004 betreffende milieuaansprakelijkheid met
betrekking tot het voorkomen en herstellen van milieuschade (PB. L. 143 van 30 april 2004, p. 56-74). 3
Art. 15.1.1.14 milieuschadedecreet.
5
-
II. KORTE BESCHRIJVING VAN HET MILIEUSCHADEDECREET
Het milieuschadedecreet voert een administratiefrechtelijk systeem van preventie- en herstelplichten in, die
rusten op de exploitant wiens activiteiten milieuschade of een onmiddellijke dreiging voor milieuschade
veroorzaken. In eerste instantie geldt er voor de exploitant een zelfstandige verplichting om de nodige
preventie-, inperkings- en/of herstelmaatregelen te ondernemen wanneer milieuschade is veroorzaakt of
dreigt te worden veroorzaakt. De bevoegde instantie kan de exploitant ook bevelen de nodige maatregelen te
treffen en desnoods bijv. in geval van verzuim zelf preventie- en herstelmaatregelen uitvoeren. Afdeling II
van hoofdstuk III van het milieuschadedecreet bevat een uitgebreid richtlijnenkader dat moet worden gevolgd
om de meest geschikte herstelmaatregelen te kiezen.
Voormelde operationele bepalingen vormen de essentie van het milieuschadedecreet. Het decreet is bijgevolg
niet zozeer civielrechtelijk van aard en verleent particulieren geen recht op schadevergoeding of herstel voor
traditionele (persoons- of zaak-) schade geleden ingevolge milieuverontreiniging4.
In toepassing van het vervuiler betaalt-beginsel draagt de schadeveroorzakende exploitant de kosten van de
preventie- en/of herstelmaatregelen. Indien de bevoegde instantie (eventueel noodgedwongen) zelf preventie-
en/of herstelmaatregelen uitvoert, verhaalt ze haar kosten binnen een periode van 5 jaar vanaf de voltooiing
van de maatregelen of vanaf het moment van identificatie van de aansprakelijke exploitant, op de exploitant
die de schade of de onmiddellijke dreiging van schade heeft veroorzaakt. De kosten worden gend en
ingevorderd ten voordele van het Minafonds. Dit kan gebeuren aan de hand van een dwangbevel. Ook beschikt
het Vlaamse Gewest over een algemeen voorrecht en een hypotheek op resp. alle roerende en onroerende
goederen van de exploitant.
De exploitant zal evenwel niet in alle omstandigheden moeten instaan voor de kosten. Meer bepaald, is hij
hiertoe niet verplicht wanneer hij bewijst dat de (onmiddellijke dreiging voor) milieuschade is veroorzaakt door
een derde, terwijl nochtans passende veiligheidsmaatregelen waren getroffen en voor zover de betrokken
derde geen rechtsvoorganger, vertegenwoordiger, aangestelde of uitvoeringsagent is van de exploitant. Ook
indien de (onmiddellijke dreiging voor) milieuschade het gevolg is van de opvolging van een dwingende
instructie van een overheidsinstantie, moet hij niet instaan voor de kosten, dit tenzij het een instructie betreft
naar aanleiding van een emissie of incident veroorzaakt door de activiteiten van de exploitant zelf. Enkel voor
wat herstelmaatregelen betreft, hoeft de exploitant niet in te staan voor de eraan verbonden kosten indien hij
bewijst niet nalatig te zijn geweest en de milieuschade werd veroorzaakt ofwel door een emissie of gebeurtenis
die uitdrukkelijk is toegestaan door een bepaalde vergunning (de zgn. permit defence), ofwel door emissies of
activiteiten die op grond van de stand van de wetenschappelijke en technologische kennis niet als schadelijk
werden beschouwd op het tijdstip dat zij plaatsvonden (de zgn. state of the art defence). In de voormelde
omstandigheden blijft de exploitant evenwel verplicht de nodige maatregelen te nemen, maar hij kan bij de
bevoegde instantie een gemotiveerd standpunt tot terugbetaling van de gemaakte kosten indienen.
4 Art. 15.1.5 Milieuschadedecreet: Deze titel is niet van toepassing op gevallen van lichamelijk letsel, schade aan
particuliere eigendom of economisch verlies en geeft aldus personen geen recht op schadevergoeding vanwege
milieuschade of een onmiddellijke dreiging van dergelijke schade.
6
-
Het voormelde preventie- en herstelregime geldt niet voor alle milieuschadetypes die worden veroorzaakt door
om het even welke activiteit of gebeurtenis. Zowel wat de schade als wat de schadeveroorzakende activiteit
betreft, gelden er beperkingen. Onder het milieuschadedecreet wordt enkel schade aan beschermde soorten
en natuurlijke habitats, schade aan water en bodemschade als milieuschade weerhouden5. Ook moeten
beroepsactiviteiten aan de oorzaak van de milieuschade liggen. In bijlage IV bij het DABM wordt een reeks
milieugevaarlijke beroepsactiviteiten (zoals IPPC-installaties, afvalactiviteiten, uitbating van stortplaatsen,
lozingen in oppervlakte- en grondwater, e.d.m.) opgesomd. Welnu, het regime van preventie- en
herstelplichten treedt vooreerst in werking wanneer (een onmiddellijke dreiging voor) schade aan beschermde
soorten en natuurlijke habitats, schade aan wateren of bodemschade wordt veroorzaakt door de in bijlage IV
bedoelde beroepactiviteiten. Hierbij is niet vereist dat de exploitanten van deze milieugevaarlijke
beroepsactiviteiten een fout hebben begaan (objectieve aansprakelijkheid). Tevens vindt het decreet
toepassing wanneer de exploitant van een andere (niet in bijlage IV genoemde) beroepsactiviteit door fout of
nalatigheid schade aan beschermde soorten en natuurlijke habitats of een onmiddellijke dreiging daartoe
veroorzaakt.
Het milieuschadedecreet vindt geen toepassing wanneer de (onmiddellijke dreiging voor) milieuschade het
gevolg is van een overmachtsituatie (natuurrampen, oorlog, etc.) of wanneer de milieuschade al binnen de
werkingssfeer valt van n van de in het decreet vermelde internationale aansprakelijkheidsovereenkomsten
inzake transport van gevaarlijke stoffen, olieverontreiniging en nucleaire activiteiten. Ook inzake activiteiten
die hoofdzakelijk de landsverdediging of de internationale veiligheid dienen of die uitsluitend de bescherming
tegen natuurrampen tot doel hebben, is de toepassing van het decreet uitgesloten.
Temporeel gelden de verplichtingen enkel voor milieuschade die wordt veroorzaakt door activiteiten die
plaatsvonden na 30 april 2007 (of de datum waarop de Richtlijn Milieuschade in nationaal recht moest zijn
omgezet). Tot slot is het decreet niet van toepassing op schade veroorzaakt door een emissie, gebeurtenis of
incident die/dat meer dan 30 jaar geleden heeft plaatsgevonden.
Het milieuschadedecreet duidt het departement Leefmilieu, Natuur en Energie (LNE) aan als bevoegde
instantie die in beginsel verantwoordelijk is voor de uitvoering van de taken waarin de richtlijn voorziet. Haar
opdracht bestaat er vnl. in de exploitant die de (onmiddellijke dreiging voor) milieuschade veroorzaakt te
identificeren en erover te waken dat de nodige preventie-, inperkings- en herstelmaatregelen worden
uitgevoerd. Hierbij is zij bevoegd om de omvang van de schade te beoordelen en te bepalen welke
herstelmaatregelen moeten worden genomen. Het is wel mogelijk om bepaalde taken aan het Agentschap
Natuur en Bos (ANB), de Openbare Vlaamse Afvalstoffenmaatschappij (OVAM), de Vlaamse Milieumaatschappij
(VMM) of andere overheidsinstanties te delegeren.
Nu de bescherming van het milieu een publiek goed in eerste instantie door de overheid moet worden ter
harte genomen, is ervoor geopteerd derden-belanghebbenden (schadelijders en milieuorganisaties) geen
rechtstreekse vorderingsmogelijkheid tegen de milieuverontreiniger te verschaffen. Wel kunnen zij de overheid
tot actie aansporen. Meer bepaald, kunnen zij aan de bevoegde instantie opmerkingen maken inzake gebeurde
milieuschadegevallen en haar verzoeken om maatregelen te treffen. Deze mogelijkheid bestaat voor de
schadelijders zelf, de natuurlijke of rechtspersonen die een belang hebben bij de besluitvorming inzake de
schade en de rechtspersonen die voldoen aan de voorwaarden uit de wet van 12 januari 1993 inzake de
5 Zie de definitie van milieuschade in artikel 2.1 richtlijn.
7
-
milieustakingsvordering. De betrokkenen kunnen tenslotte bij de Vlaamse regering beroep instellen tegen de
beslissingen of het stilzitten van de bevoegde instantie.
Exploitanten moeten financile garanties kunnen onderschrijven om de voormelde verplichtingen en de
daaraan verbonden financile consequenties te kunnen waarmaken. Opdat deze beschikbaar zouden zijn,
hebben de lidstaten er zich in de Richtlijn Milieuschade toe verbonden maatregelen te nemen om de geigende
economische en financile actoren aan te moedigen financile zekerheidsinstrumenten en -markten te
ontwikkelen, met inbegrip van financile mechanismen voor gevallen van insolventie. In het Vlaamse Gewest
dient de Vlaamse regering hiertoe het nodige te doen.
Wanneer milieuschade de land- of gewestgrenzen overschrijdt of dreigt te overschrijden, voorziet het decreet
in samenwerkings- en informatieplichten met de andere gewesten of lidstaten.
8
-
III. FASE 1: ANALYSE VAN ENKELE ITEMS UIT HET DECREET
III.1. Maatregelen bij (water)schadegevallen en kostenverhaal
III.1.1. Algemeen
Vooraleer dieper in te gaan op het begrip schade aan water zelf hetgeen uiteraard de essentie uitmaakt van
huidige studie is het van belang om nadere toelichting te verschaffen inzake de maatregelen die
overeenkomstig het milieuschadedecreet kunnen en/of moeten worden genomen bij
(oppervlaktewater)schadegevallen. Dit is van belang nu het kostenverhaal afhankelijk is van de ondernomen
maatregelen (zie verder). De wetenschap dat in bepaalde gevallen geen maatregelen mogelijk zijn (en derhalve
ook geen kostenverhaal), kan er de bevoegde instantie dan ook van weerhouden om nodeloze initiatieven te
nemen en/of de kosten voor algemene opvolging, toezicht, monitoring, opmaak van analyserapporten e.d.m.
zoveel als mogelijk te beperken.
Dienaangaande moet er vooreerst op worden gewezen dat het milieuschadedecreet er hoofdzakelijk toe strekt
om daadwerkelijke preventie, inperking en/of herstel van milieuschade te bekomen. In de voorgeschiedenis
van de Richtlijn Milieuschade was effectiviteit dan ook het sleutelwoord bij de plotse keuze (in 20026) voor een
publiekrechtelijk systeem in plaats van een regime op basis van het civielrechtelijke aansprakelijkheidsrecht
(waarbij snelle actie op het terrein en een daadwerkelijk gebruik van financile middelen voor herstel van
milieuschade moeilijk haalbaar waren)7.
Het voorgaande impliceert dat schadegevallen waarbij geen nuttige preventie-, inperkings- of
herstelmaatregelen (kunnen) worden ondernomen en enkel natuurlijke regeneratie wordt toegepast, in
principe geen verhaalbare kosten met zich brengen8. Derhalve is geen kostenverhaal ten aanzien van de
schadeverwekkende exploitant op basis van het milieuschadedecreet mogelijk en dient hij derhalve niet op
te draaien voor de veroorzaakte verontreiniging. Precies bij gevallen van waterschade is een dergelijke
situatie allerminst denkbeeldig, nu bijv. de snelle verspreiding van vervuilende stoffen in stromend
oppervlaktewater het treffen van zinvolle remedirende maatregelen verhindert.
6 Working paper on prevention and restoration of significant environmental damage (Environmental liability).
7 Zie hieromtrent overweging 13 van de richtlijn: Aansprakelijkheid biedt niet voor alle vormen van milieuschade een
oplossing. Wil aansprakelijkheid doeltreffend functioneren, dan moeten er een of meer identificeerbare vervuilers zijn, moet
de schade concreet en kwantificeerbaar zijn, en moet er een oorzakelijk verband tussen de schade en de gedentificeerde
vervuiler of vervuilers worden aangetoond. Aansprakelijkheid is daarom geen geschikt instrument ter bestrijding van
wijdverspreide, diffuse verontreiniging waarbij onmogelijk een verband kan worden gelegd tussen negatieve milieu-effecten
en de handeling of nalatigheid van bepaalde individuele vervuilers. 8
Art. 15.8.12 van het milieuschadedecreet bepaalt immers: Onverminderd de toepassing van de artikelen 15.5.1 tot en met
15.5.6, verhaalt de bevoegde instantie de kosten die zij in samenhang met het nemen van de maatregelen op grond van
deze titel heeft gemaakt op de exploitant die de schade of de onmiddellijke reiging van schade heeft veroorzaakt.
9
-
De mate waarin preventie-, inperkings- of herstelmaatregelen mogelijk zijn, hangt af van de vraag wanneer
dergelijke maatregelen moeten worden uitgevoerd en wat precies kan worden begrepen onder die
maatregelen. En en ander wordt hierna nader belicht.
III.1.2. Wanneer dringen zich preventiemaatregelen op en welke preventiemaatregelen zijn
mogelijk?
Overeenkomstig artikel 15.2.1 van het milieuschadedecreet moet de exploitant onverwijld de nodige
preventieve maatregelen nemen wanneer zich nog geen milieuschade heeft voorgedaan maar een
onmiddellijke dreiging bestaat dat dergelijke schade zal ontstaan. Preventieve maatregelen zijn maatregelen
naar aanleiding van een gebeurtenis, handeling of nalatigheid waardoor een onmiddellijke dreiging van
milieuschade is ontstaan, teneinde die schade te voorkomen of tot een minimum te beperken9. De
preventieplicht moet derhalve eng worden genterpreteerd en is alleen gericht op preventie van schade en niet
op preventie van schade-uitbreiding wanneer zich reeds milieuschade heeft voorgedaan. Dit laatste wordt
immers onder de noemer inperkingsmaatregelen begrepen10
. Een onmiddellijke dreiging van schade is een
voldoende waarschijnlijkheid dat zich in de nabije toekomst milieuschade zal voordoen11
. Gelet op het
voorzorgsbeginsel en de preventiedoelstelling uit de Richtlijn Milieuschade mag worden aangenomen dat een
voldoende waarschijnlijkheid voorhanden is van zodra er redelijkerwijs kan worden gevreesd dat dergelijke
schade niet uit te sluiten valt12
.
- Zijn er specifieke richtlijnen wenselijk en mogelijk om te beoordelen of er een onmiddellijke dreiging van
(oppervlakte)waterschade voorligt en er derhalve preventiemaatregelen moeten worden ondernomen?
Exploitanten zijn verplicht de bevoegde instantie zo spoedig mogelijk over alle relevante aspecten van de
situatie te informeren, wanneer een onmiddellijke dreiging van milieuschade ondanks de door de betrokken
exploitant genomen preventieve maatregelen niet verdwijnt13
. Omdat deze informatieplicht erg vaag is
omschreven (() alle relevante aspecten ())14
, voorziet artikel 15.2.4. van het milieuschadedecreet dat de
Vlaamse Regering nadere regels [kan] bepalen ter uitvoering van de bepalingen van dit hoofdstuk, in het
bijzonder aangaande de inhoud en de procedure van de informatieplicht van de exploitant.
De exploitant kan door de bevoegde instantie op elk moment (1) verplicht worden informatie te verstrekken
over een onmiddellijke dreiging van milieuschade of in gevallen waarin zon onmiddellijke dreiging vermoed
wordt, (2) verplicht worden de nodige preventieve maatregelen te nemen, en (3) instructies krijgen die bij het
9 Art. 15.1.1. 21 milieuschadedecreet.
10 R. SLABBINCK, Analyse van de Richtlijn Milieuschade, T.M.R., 2005, p. 349.
11 Art. 15.1.1. 20 milieuschadedecreet.
12 P. DE SMEDT, Het plichten- en rechtenkader van de exploitant in de implementatiewetgeving van Richtlijn 2004/35.
Sluitstuk van het vervuiler betaalt-beginsel?, in BOCKEN, H. (ed), DESCAMPS, H., DESMEDT, P., LAVRYSEN, L. & SLABBINCK,
R. (ed), Omzetting en uitvoering van de Richtlijn Milieuschade, Mechelen, Kluwer, 2008, p. 135.13
Art. 15.2.2. milieuschadedecreet.14
Zie hieromtrent ook de kritiek in het advies van de Raad van State (afd. Wetg.), Parl. St., Vl. Parl., 2006-2007, nr. 1252/1,
190.
10
-
nemen van de nodige preventieve maatregelen moeten worden opgevolgd15
. Ook kan de bevoegde instantie
op elk moment zelf de nodige preventieve maatregelen nemen.
Hoe de preventieplicht precies ter harte moet worden genomen, wordt niet nader uitgelegd16
. Aldus is er
sprake van een soort blanco norm 17
, zij het dat de bevoegde instantie concrete instructies kan geven wanneer
zij op de hoogte is (gebracht) van de onmiddellijke dreiging van milieuschade. Tevens houdt de definitie van
kosten een bepaalde beperking in voor de te nemen maatregelen, nu enkel kosten die verantwoord zijn in
het licht van de noodzaak een juiste en doeltreffende toepassing van deze titel te garanderen kunnen worden
gerecupereerd.
- Welke preventiemaatregelen kunnen redelijkerwijs worden opgelegd of ondernomen bij gevallen van
dreigende (oppervlakte)waterschade?
- Zijn dienaangaande specifieke richtlijnen wenselijk en mogelijk?
III.1.3. Wanneer dringen zich inperkings- en herstelmaatregelen op en welke inperkings- en
herstelmaatregelen zijn mogelijk?
III.1.3.1. Algemeen
Van zodra zich milieuschade heeft voorgedaan rusten er 3 soorten verplichtingen op de exploitant: (1) hij stelt
onverwijld de bevoegde instantie in kennis van alle relevante aspecten van de situatie, (2) hij treft elke
inperkingsmaatregel, en (3) hij treft de nodige herstelmaatregelen in overeenstemming met de artikelen 15.3.3
tot en met 15.3.11 van het milieuschadedecreet18
. Bovendien kan de exploitant op elk moment door de
bevoegde instantie (1) verplicht worden aanvullende informatie te verstrekken over enige schade die zich heeft
voorgedaan, (2) verplicht worden de nodige herstelmaatregelen en de nodige inperkingsmaatregelen te
nemen, en (3) instructies krijgen die hij bij het nemen van de nodige herstelmaatregelen en de nodige
inperkingsmaatregelen moet naleven19
. De bevoegde instantie kan tenslotte op elk moment zelf de nodige
inperkings- en herstelmaatregelen uitvoeren20
.
III.1.3.2. Inperkingsmaatregelen
15 Art. 15.2.3. milieuschadedecreet.
16 Dit in tegenstelling tot de herstelplicht, waar in een richtlijnenkader wordt voorzien (cf. infra).
17 P. DE SMEDT, Het plichten- en rechtenkader van de exploitant in de implementatiewetgeving van Richtlijn 2004/35.
Sluitstuk van het vervuiler betaalt-beginsel?, in BOCKEN, H. (ed), DESCAMPS, H., DESMEDT, P., LAVRYSEN, L. & SLABBINCK,
R. (ed), Omzetting en uitvoering van de Richtlijn Milieuschade, Mechelen, Kluwer, 2008, p. 134.18
Art. 15.3.1. milieuschadedecreet.19
Art. 15.3.2. milieuschadedecreet.20
Art. 15.8.6. milieuschadedecreet.
11
-
Inperkingsmaatregelen zijn maatregelen die erop gericht zijn de betrokken verontreinigende stoffen of enige
andere schadefactoren onmiddellijk onder controle te houden, in te perken, te verwijderen of anderszins te
beheersen, teneinde verdere milieuschade en negatieve effecten op de menselijke gezondheid of verdere
aantasting van functies te beperken of te voorkomen21
. Het zijn maatregelen die, gelet op hun hoogdringend
karakter en preventief effect, veeleer aanleunen bij de eigenlijke preventiemaatregelen, met dat verschil dat zij
schade-uitbreiding in plaats van schadegenese moeten voorkomen22
. De exploitant heeft geen tijd te verliezen
en dient de schadelijke stoffen onmiddellijk onder controle te houden, in te perken, te verwijderen of op een
andere manier te beheersen. Opnieuw kan de bevoegde instantie deze algemene inperkingsplicht bijsturen
door de exploitant nader te instrueren.
- Welke inperkingsmaatregelen kunnen redelijkerwijs worden opgelegd of ondernomen wanneer zich
(oppervlakte)waterschade heeft voorgedaan?
- Zijn dienaangaande specifieke richtlijnen wenselijk en mogelijk?
III.1.3.3. Herstelmaatregelen
Tevens moet de exploitant tot herstel van de ontstane milieuschade overgaan. Herstelmaatregelen zijn
maatregelen, met inbegrip van tussentijdse maatregelen, die gericht zijn op herstel, rehabilitatie of vervanging
van de aangetaste natuurlijke rijkdommen of ecosysteemfuncties, of op het verschaffen van een gelijkwaardig
alternatief voor rijkdommen of functies, als vermeld in de artikelen 15.3.3 tot en met 15.3.1123
.
Deze definitie geeft reeds aan dat herstel ruim moet worden begrepen. Het heeft immers enerzijds betrekking
op alle maatregelen die gericht zijn op herstel, rehabilitatie of vervanging van de aangetaste natuurlijke
rijkdommen of ecosysteemfuncties, zodat herstel geenszins valt te reduceren tot loutere vervanging van
beschadigde milieucomponenten. Aldus kan bijv. ook worden gedacht aan maatregelen die de
leefomstandigheden of randvoorwaarden van bepaalde beschadigde of quasi verdwenen milieucomponenten
moeten ondersteunen en/of optimaliseren teneinde op versnelde wijze een soort opnieuw op peil te krijgen,
e.d.m. Anderzijds gewaagt de definitie van het verschaffen van een gelijkwaardig alternatief, hetgeen
derhalve toelaat om alternatieve verbeteringen aan het getroffen milieu aan te brengen, hetgeen de
mogelijkheden tot herstel al evenzeer lijkt te verruimen.
De artikelen 15.3.3. tot en met 15.3.11. van het milieuschadedecreet geven het beoogde doel van de
herstelmaatregelen aan en bieden een richtlijnenkader voor de keuze en vaststelling van herstelmaatregelen.
Deze bepalingen inzake de te nemen herstelmaatregelen hebben enkel betrekking op waterschade en schade
aan natuurlijke habitats en beschermde soorten. Het herstellen van bodemschade geschiedt immers volgens
het bodemdecreet24
.
21 Art. 15.1.1.21 milieuschadedecreet.
22 R. SLABBINCK, Analyse van de Richtlijn Milieuschade, T.M.R., 2005, p. 350.
23 Art. 15.1.1.22 milieuschadedecreet.
24 Art. 15.3.11. milieuschadedecreet.
12
-
Doel van de herstelmaatregelen is om het beschadigde milieu terug te brengen in haar referentietoestand,
zijnde de toestand waarin de natuurlijke rijkdommen of ecosysteemfuncties25
zich ten tijde van de schade
zouden hebben bevonden indien zich geen milieuschade had voorgedaan gereconstrueerd aan de hand van de
best beschikbare informatie26
. Artikel 15.3.9. van het milieuschadedecreet laat evenwel toe om af te wijken
van dit streefdoel, nu het de bevoegde instantie in staat stelt om te besluiten dat er geen verdere
herstelmaatregelen moeten worden genomen indien (1) de reeds genomen herstelmaatregelen waarborgen
dat er geen aanmerkelijk gevaar meer is voor negatieve effecten op de menselijke gezondheid, het water of de
beschermde soorten en de natuurlijke habitats, n (2) de kosten van de te nemen herstelmaatregelen om de
referentietoestand of een gelijkwaardig niveau te bereiken niet in verhouding zouden staan tot de
milieuvoordelen die daarmee zouden worden verkregen. Aldus is een proportionaliteitstoets ingebouwd, die
grenzen stelt aan de principieel onbeperkte aansprakelijkheid in hoofde van de exploitant om de aan de
herstelmaatregelen verbonden kosten te dragen27
. Wat de concrete impact is van deze proportionaliteitstoets
(of m.a.w. wanneer er sprake is van een wanverhouding tussen de kosten van de herstelmaatregelen en de
milieuwinst) is vooralsnog niet duidelijk en zal de praktijk van de bevoegde instantie moeten uitwijzen. Artikel
15.3.10 van het milieuschadedecreet bevestigt nogmaals dat hoe dan ook elk aanmerkelijk risico dat de
menselijke gezondheid negatieve effecten ondervindt, moet worden weggenomen28
.
- Zijn er bij oppervlaktewaterschadegevallen specifieke criteria die deze proportionaliteitstoets benvloeden?
De herstelmaatregelen worden onderverdeeld in primaire, compenserende en complementaire
herstelmaatregelen.
Primaire herstelmaatregelen zijn maatregelen waardoor aangetaste natuurlijke rijkdommen of
ecosysteemfuncties tot de referentietoestand worden teruggebracht of hersteld29
. Artikel 15.3.4. van het
milieuschadedecreet geeft aan dat ook natuurlijke regeneratie als primaire herstelmaatregel kan worden
overwogen.
Indien primair herstel het milieu niet in haar referentietoestand terugbrengt, vindt complementair herstel
plaats. Complementaire herstelmaatregelen zijn erop gericht eenzelfde niveau van natuurlijke rijkdommen of
ecosysteemfuncties te scheppen, zo nodig ook op een andere locatie, als het geval zou zijn wanneer de
aangetaste locatie in haar referentietoestand hersteld zou zijn. Waar mogelijk en passend moet de andere
locatie geografisch verbonden zijn met de aangetaste locatie, rekening houdend met de belangen van de
getroffen populatie.30
. Aldus hoeven complementaire herstelmaatregelen zich niet te beperken tot de
25 De functies die de natuurlijke rijkdommen vervullen ten behoeve van andere natuurlijke rijkdommen of het publiek
(artikel 15.1.1.4 milieuschadedecreet).26
Art. 15.1.1.24 milieuschadedecreet.27
Zie ook P. DE SMEDT, Het plichten- en rechtenkader van de exploitant in de implementatiewetgeving van Richtlijn
2004/35. Sluitstuk van het vervuiler betaalt-beginsel?, in BOCKEN, H. (ed), DESCAMPS, H., DESMEDT, P., LAVRYSEN, L. &
SLABBINCK, R. (ed), Omzetting en uitvoering van de Richtlijn Milieuschade, Mechelen, Kluwer, 2008, p. 140; E. BRANS, De
EU-Richtlijn Milieuaansprakelijkheid, Bouwrecht, 2005, p. 19.28
Art. 15.3.10 milieuschadedecreet.29
Art. 15.1.1.26 milieuschadedecreet.30
Art. 15.1.1.27 milieuschadedecreet.
13
-
getroffen locatie, maar kunnen zij op andere bij voorkeur geografisch gelinkte locaties verbeteringen
aanbrengen, zodat een gelijkwaardig niveau wordt bereikt31
.
Het blijft evenwel niet bij een streven naar herstel in een gelijkaardige of evenwaardige toestand. Er moet
mr worden gedaan in de vorm van compenserende herstelmaatregelen of maatregelen ter compensatie
van tussentijdse verliezen van natuurlijke rijkdommen of ecosysteemfuncties die zich voordoen tussen het
tijdstip waarop de schade ontstaat en het tijdstip waarop primaire herstelmaatregelen hun volledige uitwerking
hebben bereikt32
. De bedoelde tussentijdse verliezen of interim losses zijn verliezen die het gevolg zijn van het
feit dat de aangetaste natuurlijke rijkdommen of functies van natuurlijke rijkdommen hun ecologische functies
niet kunnen vervullen of geen functies kunnen vervullen voor andere natuurlijke rijkdommen of het publiek
totdat de primaire of complementaire maatregelen hun uitwerking hebben bereikt 33
. Het is een concept dat is
overgenomen uit de Amerikaanse Oil Pollution Act34
. Aldus wenst men het verlies aan milieukwaliteit
gedurende de herstelperiode te compenseren door aanvullende verbeteringen aan te brengen in vergelijking
met hetgeen nodig is om de referentietoestand te bereiken. Van belang is dat deze compenserende
maatregelen niet kunnen bestaan uit een financile compensatie voor het publiek35
.
Samengevat brengt deze regeling met zich dat primaire en compenserende herstelmaatregelen in principe
altijd noodzakelijk zijn wanneer effectief milieuschade is veroorzaakt tenminste voor zover het treffen van
maatregelen mogelijk is en dat primair herstel desgevallend moet worden aangevuld met complementair
herstel. Verder dient opgemerkt dat het succes van de primaire herstelmaatregelen bepalend is voor de
behoefte aan en intensiteit van de compenserende en complementaire maatregelen. Indien bijv. de natuurlijke
regeneratie slechts weinig kan worden bespoedigd met primaire herstelmaatregelen, zal het bereiken van de
referentietoestand veel langer op zich laten wachten, wat tot gevolg heeft dat meer tussentijdse verliezen
zullen moeten worden gecompenseerd. Kortweg, hoe sneller de milieuschade kan worden hersteld, hoe
minder compenserende maatregelen nodig zijn. Ook dient gewezen op het gebrek aan prioriteitenorde tussen
primair, complementair en compenserend herstel. Primair herstel dient niet als onmogelijk te worden
beschouwd, vooraleer complementair herstel kan aan bod komen. Deze flexibiliteit wordt in de verf gezet in
artikel 15.3.8. van het milieuschadedecreet:
Bij de evaluatie van de verschillende herstelopties kan voor primaire herstelmaatregelen worden
gekozen die de aangetaste wateren en beschermde soorten of natuurlijke habitats niet volledig
terugbrengen tot hun referentietoestand of die de referentietoestand minder snel herstellen. Een
dergelijke beslissing mag uitsluitend worden genomen, wanneer de natuurlijke rijkdommen en/of
ecosysteemfuncties die het voorwerp zijn van deze beslissing, worden gecompenseerd door de
complementaire of compenserende maatregelen te versterken en zo een soortgelijk niveau van
natuurlijke rijkdommen en/of ecosysteemfuncties te scheppen als oorspronkelijk bestond.
31 Met betrekking tot internationale aansprakelijkheidsverdragen wordt veelal gesproken van ecologische compensatie.
32 Art. 15.1.1.28 milieuschadedecreet.
33 Art. 15.1.1.29 milieuschadedecreet.
34 Overeenkomstig Sec. 1006 (d) van de Oil Pollution Act (OPA) worden als schade aan natuurlijke rijkdommen volgende
schadeposten vergoedbaar geacht: (1) de kosten voor herstel, vervanging of aanschaffing van een gelijkwaardige
natuurlijke rijkdom, (2) de waardeverminderingen die de natuurlijke rijkdommen ondergaan in afwachting van herstel en
(3) de redelijke kosten die gemaakt moeten worden om alle vergoedbare kosten voor schade aan natuurlijke rijkdommen te
evalueren.35
Art. 15.1.1.29 milieuschadedecreet.
14
-
Wat de keuze van de herstelmaatregelen betreft, kunnen voor de vaststelling van primaire herstelmaatregelen
opties worden overwogen om de natuurlijke rijkdommen ofwel op directe en versnelde wijze ofwel door
natuurlijke regeneratie in hun referentietoestand te brengen36
.
De vaststelling van complementaire en compenserende herstelmaatregelen wordt uitvoeriger toegelicht in het
decreet. Vooreerst moet equivalentie van rijkdommen en functies worden nagestreefd, waarbij maatregelen
worden overwogen die leiden tot natuurlijke rijkdommen en/of ecosysteemfuncties van dezelfde soort,
kwaliteit en kwantiteit als die welke zijn aangetast, en indien dit onmogelijk is tot alternatieve natuurlijke
rijkdommen en/of ecosysteemfuncties3738
. In de Richtlijn Milieuschade werd er bij wijze van voorbeeld aan
toegevoegd dat een verminderde kwaliteit kan worden gecompenseerd door meer herstelmaatregelen39
.
Pas indien de vaststelling op basis van equivalentie van natuurlijke rijkdommen of functies onmogelijk is,
kunnen alternatieve waardebepalingstechnieken worden gebruikt. Dienaangaande wordt verder bepaald dat
de bevoegde instantie kan kiezen voor herstelmaatregelen waarvan de kosten overeenstemmen met de
geraamde geldelijke waarde van de verloren gegane natuurlijke rijkdommen en/of ecosysteemfuncties, indien
een waardebepaling van de vervangende natuurlijke rijkdommen en/of functies niet haalbaar is binnen een
redelijke termijn of tegen redelijke kosten40
. Zoals reeds aangegeven, kunnen de geldelijke
waardebepalingstechnieken er enkel toe strekken om de omvang van de complementaire en/of
compenserende maatregelen te betalen en niet om een geldelijke vergoeding uit te betalen. Artikel 15.3.12.
van het milieuschadedecreet biedt de Vlaamse Regering de mogelijkheid om nadere regels te bepalen ter
uitvoering van dit hoofdstuk in het bijzonder [...] wat het gebruik van de waardebepalingstechnieken betreft.
- Indien de verloren gegane natuurlijke rijkdommen en ecosysteemfuncties niet in natura kunnen worden
hersteld door natuurlijke rijkdommen en/of ecosysteemfuncties van dezelfde soort, kwaliteit en kwantiteit aan
te reiken, kunnen bij wijze van complementaire en/of compenserende maatregelen alternatieve natuurlijke
rijkdommen en/of ecosysteemfuncties worden aangeboden. Hoe ver reikt het begrip gelijkwaardig alternatief
voor rijkdommen of functies (cf. de definitie van herstelmaatregelen) dan wel de notie alternatieve natuurlijke
rijkdommen en ecosysteemfuncties (cf. artikel 15.3.5. milieuschadedecreet)? Kan bijv. een getroffen (water)soort
worden vervangen door een andere (water)soort?
- Hierbij kunnen alternatieve waardebepalingstechnieken worden gebruikt om de kosten van de alternatieve
natuurlijke rijkdommen of functies te laten overeenstemmen met de geraamde geldelijke waarde van de
verloren gegane natuurlijke rijkdommen en/of ecosysteemfuncties. Kan dit op een verantwoorde wijze worden
toegepast voor gevallen van waterschade?
36 Art. 15.3.4. milieuschadedecreet.
37 Art. 15.3.5. milieuschadedecreet.
38 In de literatuur is dit beter bekend als de resource-to-resource en service-to-service benadering, waarbij de
oorspronkelijke natuurlijke rijkdom en de erdoor geleverde diensten worden vergeleken met deze die (zullen) worden
bekomen door de compensatiemaatregelen en waarbij evenwaardigheid tussen beide wordt nagestreefd. De zgn. habitat
equivalentie analyse is hiervoor een geschikte methode.39
Art. 1.2.2. bijlage II Richtlijn Milieuschade.40
Art. 15.3.6. milieuschadedecreet.
15
-
Aan de hand van voormelde richtlijnen kunnen (en moeten) dus verscheidene herstelplannen worden
uitgedacht, waarbij primaire, complementaire en compenserende herstelmaatregelen in aard en omvang
variren en elkaar benvloeden. Artikel 15.3.7. van het milieuschadedecreet geeft een gamma aan criteria mee
voor de beoordeling op grond van de beste beschikbare technieken (indien voorhanden) van de redelijke
herstelopties:
1 het effect van elke optie op de menselijke gezondheid en de veiligheid;
2 de kosten van de uitvoering van de verschillende opties;
3 de kans op succes van elke optie;
4 de mate waarin elke optie toekomstige schade zal voorkomen en waarin bij de uitvoering van de optie
onbedoelde schade kan worden vermeden; en
5 de mate waarin elke optie ten goede komt aan de verschillende onderdelen van de relevante
natuurlijke rijkdommen of ecosysteemfuncties in kwestie;
6 de mate waarin elke optie rekening houdt met relevante sociale, economische en culturele
aandachtspunten en andere relevante plaatsgebonden factoren;
7 de tijd die het zal vergen om de milieuschade effectief te herstellen;
8 de mate waarin elke optie het herstel van de locatie van de milieuschade verwezenlijkt;
9 de geografische relatie met de schadelocatie.
Voornamelijk de verwijzing naar de relevante sociale, economische en culturele aandachtspunten en andere
relevante plaatsgebonden factoren laat toe vrij ruime overwegingen in het beslissingsproces te betrekken. Er
wordt niet bepaald welke factoren het meeste gewicht in de schaal moeten leggen.
III.1.4. Geen verhaal van algemene kosten bij gebreke aan eigenlijke preventie-, inperkings- en/of
herstelmaatregelen
De vraag rijst of algemene kosten (bijv. inzake monitoring, informatiegaring, toezicht,) kunnen worden
gerecupereerd indien zich een milieuschadegeval heeft voorgedaan maar geen nuttige herstelmaatregelen
(kunnen) worden ondernomen. De kostendefinitie uit het milieuschadedecreet is immers zeer ruim
geformuleerd en lijkt op het eerste zicht tot een bevestigend antwoord te leiden: kosten worden omschreven
als de kosten die verantwoord zijn in het licht van de noodzaak een juiste en doeltreffende toepassing van deze
titel te garanderen. Deze kosten omvatten ook de ramingskosten van milieuschade of de onmiddellijke dreiging
dat dergelijke schade ontstaat en de kosten van alternatieve maatregelen, alsook de administratieve, juridische
en handhavingkosten, de kosten van het vergaren van gegevens en andere algemene kosten, en de kosten in
verband met monitoring en toezicht.41
Enkel op basis van de kostendefinitie zou derhalve kunnen worden
verondersteld dat monitoring- en toezichtskosten die niet resulteerden in herstelmaatregelen verhaalbaar zijn
bij de betrokken exploitant. Dit is evenwel niet correct.
Inzake de kostentoerekening bepaalt artikel 15.4.1, eerste lid van het milieuschadedecreet: De exploitant
draagt de kosten van de overeenkomstig deze titel genomen maatregelen, onverminderd de eventuele latere
toepassing van artikelen 15.5.1 tot en met 15.5.6.. Artikel 15.8.12, eerste lid van het milieuschadedecreet
stelt: Onverminderd de toepassing van de artikelen 15.5.1 tot en met 15.5.6, verhaalt de bevoegde instantie de
41 Art. 15.1.1.30 milieuschadedecreet.
16
-
kosten die zij in samenhang met het nemen van de maatregelen op grond van deze titel heeft gemaakt op de
exploitant die de schade of de onmiddellijke dreiging van schade heeft veroorzaakt.
Voormeld artikel 15.8.12 geeft een duidelijke aanwijzing: er wordt kennelijk vereist dat de kosten in
samenhang met het nemen van de maatregelen op grond van deze titel moeten zijn gemaakt om ze te kunnen
verhalen. Nu de notie maatregelen in artikel 15.1.1.19 van het milieuschadedecreet wordt gedefinieerd als
preventieve maatregelen, inperkingsmaatregelen en herstelmaatregelen, moet worden besloten dat
algemene kosten die geen gevolg hebben gekend in het treffen van preventieve, inperkings- en/of
herstelmaatregelen niet kunnen worden gerecupereerd. Enkel indien men zou aannemen dat het begrip
maatregelen in artikel 15.8.12 in haar spraakgebruikelijke betekenis zou moeten worden begrepen en aldus
ook kan verwijzen naar alle initiatieven die de bevoegde instantie kan nemen in uitvoering van haar algemeen
takenpakket zoals omschreven in artikel 15.8.2. e.v. van het milieuschadedecreet (waarbij bijv. de
bevoegdheid om de aard, de omvang en de ernst van de schade te beoordelen42
aanleiding kan geven tot
kosten inzake monitoring en toezicht), zouden alle gemaakte kosten kunnen worden verhaald, tenminste voor
zover die nodig waren om in het licht van de noodzaak een juiste en doeltreffende toepassing van deze titel te
garanderen43
. O.i. maakt de definitie van maatregelen die laatste stelling evenwel zeer moeilijk verdedigbaar.
III.2. Het begrip schade aan water
III.2.1. Algemeen
De notie waterschade uit het milieuschadedecreet vormt evident het uitgangspunt van huidige opdracht. Een
gedetailleerde analyse van dit begrip moet toelaten in eerste instantie die aspecten te detecteren waaromtrent
onduidelijkheid heerst, interpretatieruimte voorhanden is dan wel de invulling of toepassing in praktijk
problemen kan opleveren.
Het milieuschadedecreet bevat immers meerdere (algemene) schadedrempels evenals een gecompliceerde
omschrijving van het begrip schade aan water, hetgeen de toetsing van een concreet
oppervlaktewaterschadegeval aan de betrokken bepalingen bemoeilijkt. Dit werd overigens ook in de
rechtsleer reeds als pijnpunt aangemerkt44
.
III.2.2. Het begrip schade
42 Art. 15.8.2, eerste lid milieuschadedecreet.
43 Cf. art. 15.1.1.30 milieuschadedecreet.
44 Zie L. LAVRYSEN, Toepassingsgebied: geviseerde exploitant - milieuschade en schadedrempel - uitsluitingen, in H.
BOCKEN (ed), H. DESCAMPS, P. DE SMEDT, L. LAVRYSEN & R. SLABBINCK (ed), Omzetting en uitvoering van de Richtlijn
Milieuschade, Mechelen, Kluwer, 2008, p. 106-111; R. SLABBINCK, Impact van het Milieuschadedecreet. Wie weet meer?,
Milieukrant, 12 maart 2008, p. 2.
17
-
Artikel 15.1.1.2 van het milieuschadedecreet definieert schade als een meetbare negatieve verandering in
de natuurlijke rijkdommen of een meetbare aantasting van een ecosysteemfunctie, die direct of indirect
optreedt.
Schade doet zich dus pas voor als natuurlijke rijkdommen of ecosysteemfuncties in ongunstige zin wijzigen en
deze wijziging op een of andere wijze meetbaar en (bijgevolg) objectief vaststelbaar is. De vereiste dat de
schade meetbaar moet zijn, vormt een eerste schadedrempel. Verder kan de schade of de meetbare
ongunstige verandering direct of indirect worden veroorzaakt, hetgeen aanduidt dat geen rechtstreeks
causaal verband tussen schade en schadeveroorzakende gebeurtenis is vereist.
-Welke veranderingen aan water zijn negatief? Zijn hieromtrent indicatoren wenselijk en mogelijk?
- Stelt de notie meetbaar problemen bij schadegevallen in oppervlaktewater?
III.2.3. het begrip waterschade
III.2.3.1. Voorafgaandelijk: analyse van het begrip schade aan wateren uit de Richtlijn Milieuschade,
toegespitst op schadegevallen in oppervlaktewater
III.2.3.1.1. Algemeen
De Richtlijn Milieuschade definieert schade aan wateren als elke vorm van schade die een aanmerkelijke
negatieve invloed heeft op de ecologische, chemische en/ of kwantitatieve toestand en/of het ecologisch
potentieel, als omschreven in Richtlijn 2000/60/EG, van de betrokken wateren, met uitzondering van de 45
negatieve effecten waarop artikel 4, lid 7 van die richtlijn van toepassing is .
Wateren zijn alle wateren waarop de Kaderrichtlijn Water46
van toepassing is47
. Deze Kaderrichtlijn Water
heeft tot doel een kader vast te stellen voor de bescherming van oppervlaktewater, overgangswater, kustwater
en grondwater en zal eveneens bijdragen tot de bescherming van territoriale en mariene wateren. Het heft een
aantal Europese richtlijnen (geleidelijk) op en biedt een overkoepelend kader voor de toepassing van andere
Europese richtlijnen die niet (onmiddellijk) worden opgeheven.
De Kaderrichtlijn Water gaat uit van een stroomgebiedbenadering waarbij voor elk district
oppervlaktewaterlichamen en grondwaterlichamen worden aangeduid. Voor elk stroomgebieddistrict moet
een stroomgebiedbeheersplan worden opgemaakt, dat concrete milieudoelstellingen bevat en vergezeld gaat
45 Art. 2.1.b Richtlijn Milieuschade.
46 Richtlijn 2000/60/EG van het Europees Parlement en de Raad van 23 oktober 2000 tot vaststelling van een kader voor
communautaire maatregelen betreffende het waterbeleid (Pb. L. 327 van 22 december 2000, p.1). Zie algemeen F. MAES &
L. LAVRYSEN (eds.), Integraal waterbeleid in Vlaanderen en Nederland, Brugge, Die Keure, 2003, 358p. 47
Art. 2.5. Richtlijn Milieuschade.
18
-
van een maatregelenprogramma48
. Dit alles veronderstelt de stapsgewijze uitvoering van analyses op basis
waarvan monitoringsprogrammas moeten worden opgesteld49
. Monitoringprogrammas moeten de
kwalitatieve en kwantitatieve toestand van oppervlaktewater en grondwater meten en opvolgen.
Hoewel de Kaderrichtlijn Water in beginsel geldt ongeacht de bestemming van het water, houdt zij ook de
verplichting in om tegen uiterlijk 2004 registers aan te leggen met gebieden die zijn aangewezen als bijzondere
bescherming behoevend50
. De beschermde gebieden omvatten onder meer de gebieden die zijn aangewezen
voor de onttrekking van water voor menselijke consumptie, de waterlichamen die als recreatiewater (met
inbegrip van zwemwater) zijn aangewezen, nutrintengevoelige gebieden, e.d.m.
De Kaderrichtlijn Water heeft als algemene milieudoelstelling om tegen 2015 voor al het oppervlaktewater en
grondwater de goede toestand te bereiken en de achteruitgang van de toestand van de oppervlakte- en
grondwaterlichamen te voorkomen51
. Wat de beschermde gebieden betreft, dienen de lidstaten tegen 2015
aan alle normen en doelstellingen te voldoen, voor zover niet anders bepaald in de communautaire wetgeving
waaronder het betrokken beschermde gebied is ingesteld52
. Steeds is de strengste milieudoelstelling van
toepassing53
.
III.2.3.1.2. Schadegevallen in oppervlaktewater
Zoals gezegd, moet er sprake zijn van een aanmerkelijke negatieve invloed op de ecologische, chemische en/ of
kwantitatieve toestand en/of het ecologisch potentieel van de betrokken wateren om schade aan wateren te
kunnen weerhouden. Voor wat oppervlaktewateren betreft, is enkel de ecologische en de chemische toestand
van belang. Volgens artikel 2.17 van de Kaderrichtlijn Water is de oppervlaktewatertoestand immers enkel
afhankelijk van de ecologische en de chemische toestand van een oppervlaktewaterlichaam54
, waarbij de
slechtste van beide toestanden bepalend is55
. Er is sprake van een goede oppervlaktewatertoestand wanneer
zowel de ecologische als de chemische toestand van een oppervlaktewaterlichaam goed zijn56
. Met
oppervlaktewater wordt gedoeld op alle binnenwateren57
(met uitzondering van het grondwater58
), het
48 De milieudoelstellingen uit de Kaderrichtlijn Water moeten tegen 22 december 2009 vastgelegd zijn in het
stroomgebiedbeheerplan.49
Voor een goed overzicht zie F. VANDERSTRAETEN, De Europese Kaderrichtlijn Water: een vergelijking met de bestaande
situatie in Vlaanderen, M.E.R. 2002, p. 21-50.50
Art. 6 Kaderrichtlijn Water.51
Art. 4 Kaderrichtlijn Water.52
Art. 4.1.c Kaderrichtlijn Water.53
Art. 4.2 Kaderrichtlijn Water.54
Een oppervlaktewaterlichaam is een onderscheiden oppervlaktewater van aanzienlijke omvang, zoals een meer, een
waterbekken, een stroom, een rivier, een kanaal, een deel van een stroom, rivier of kanaal, een overgangswater of een
strook kustwater (art. 2.10 Kaderrichtlijn Water).55
Art. 2.17 Kaderrichtlijn Water.56
Art. 2.18 Kaderrichtlijn Water.57
Binnenwateren zijn al het stilstaande of stromende water op het landoppervlak en al het grondwater aan de landzijde
van de basislijn vanwaar de breedte van de territoriale wateren wordt gemeten (art. 2.3 Kaderrichtlijn Water).
19
-
overgangswater59
, de kustwateren60
en voor zover het de chemische toestand betreft ook de territoriale 61
wateren .
De ecologische toestand heeft betrekking op de kwaliteit van de structuur en het functioneren van
aquatische systemen die met oppervlaktewateren zijn geassocieerd, zoals nader gedefinieerd in bijlage IV bij de
Kaderrichtlijn Water62
. Deze bijlage IV geeft in eerste instantie aan welke kwaliteitselementen in rekening
moeten worden gebracht voor de klasse-indeling van de ecologische toestand van oppervlaktewaterlichamen. 64 65
Voor rivieren63
, meren en overgangswateren types oppervlaktewaterlichamen die voor huidige studie van
belang zijn moet met volgende kwaliteitselementen rekening worden gehouden:
RIVIEREN MEREN OVERGANGSWATEREN
Biologische elementen
(1) Samenstelling en abundantie van de
waterflora
(2) Samenstelling en abundantie van de
bentische ongewervelde fauna
(3) Samenstelling, abundantie en
leeftijdsopbouw van de visfauna
Hydromorfologische elementen die mede
bepalend zijn voor de biologische
elementen
(1) Hydrologisch regime
- Kwantiteit en dynamiek van de
Biologische elementen
(1) Samenstelling, abundantie en biomassa
van het fytoplankton
(2) Samenstelling en abundantie van de
overige waterflora
(3) Samenstelling en abundantie van de
bentische ongewervelde
fauna
(4) Samenstelling, abundantie en
leeftijdsopbouw van de visfauna
Hydromorfologische elementen die mede
bepalend zijn voor de biologische
elementen
(1) Hydrologisch regime
- Kwantiteit en dynamiek van de
Biologische elementen
(1) Samenstelling, abundantie en biomassa
van het fytoplankton
(2) Samenstelling en abundantie van de
overige waterflora
(3) Samenstelling en abundantie van de
bentische ongewervelde
fauna
(4) Samenstelling en abundantie van de
visfauna
Hydromorfologische elementen die mede
bepalend zijn voor de biologische
elementen
(1) Morfologie
- Dieptevariatie
58 Grondwater is al het water dat zich onder het bodemoppervlak in de verzadigde zone bevindt en dat in direct contact
met de bodem of ondergrond staat (art. 2.2 Kaderrichtlijn Water).59
Overgangswater is een oppervlaktewaterlichaam in de nabijheid van een riviermonding dat gedeeltelijk zout is door de
nabijheid van kustwateren, maar dat in belangrijke mate door zoetwaterstromen benvloed wordt (art. 2.6 Kaderrichtlijn
Water).60
Kustwateren zijn de oppervlaktewateren, gelegen aan de landzijde van een lijn waarvan elk punt zich op een afstand
bevindt van n zeemijl zeewaarts van het dichtstbijzijnde punt van de basislijn vanwaar de breedte van de territoriale
wateren wordt gemeten, zo nodig uitgebreid tot de buitengrens van een overgangswater (art. 2.7 Kaderrichtlijn Water).61
Art. 2.1 Kaderrichtlijn Water.62
Art. 2.21 Kaderrichtlijn Water.63
Een rivier is een binnenwaterlichaam dat grotendeels bovengronds stroomt, maar dat voor een deel van zijn traject
ondergronds kan stromen (art. 2.4 Kaderrichtlijn Water).64
Een meer is een massa stilstaand landoppervlaktewater (art. 2.5 Kaderrichtlijn Water).65
Een overgangswater is een oppervlaktewaterlichaam in de nabijheid van een riviermonding dat gedeeltelijk zout is door
de nabijheid van kustwateren, maar dat in belangrijke mate door zoetwaterstromen benvloed wordt (art. 2.6 Kaderrichtlijn
Water).
20
-
waterstroming
- Verbinding met grondwaterlichamen
(2) Riviercontinuteit
(3) Morfologie
- Variaties in rivierdiepte en -breedte
- Structuur en substraat van de
rivierbedding
- Structuur van de oeverzone
waterstroming
- Verblijftijd
- Verbinding met het grondwaterlichaam
(2) Morfologie
- Variatie van de meerdiepte
- Kwantiteit, structuur en substraat van de
meerbodem
- Structuur van de meeroever
- Kwantiteit, structuur en substraat van de
bodem
- Structuur van de getijdenzone
(2) Getijdenregime
- Zoetwaterstroming
- Golfslag
Chemische en fysisch-chemische
elementen die mede bepalend zijn
voor de biologische elementen
(1) Algemeen
- Thermische omstandigheden
- Zuurstofhuishouding
- Zoutgehalte
- Verzuringstoestand
- Nutrinten
(2) Specifieke verontreinigende stoffen
- Verontreiniging door alle prioritaire
stoffen waarvan is vastgesteld
dat zij in het waterlichaam worden geloosd
- Verontreiniging door andere stoffen
waarvan is vastgesteld dat
zij in significante hoeveelheden in het
waterlichaam worden geloosd
Chemische en fysisch-chemische
elementen die mede bepalend zijn
voor de biologische elementen
(1) Algemeen
- Doorzicht
- Thermische omstandigheden
- Zuurstofhuishouding
- Zoutgehalte
- Verzuringstoestand
- Nutrinten
(2) Specifieke verontreinigende stoffen
- Verontreiniging door alle prioritaire
stoffen waarvan is vastgesteld
dat zij in het waterlichaam worden geloosd
- Andere stoffen waarvan is vastgesteld dat
zij in significante hoeveelheden in het
waterlichaam worden geloosd
Chemische en fysisch-chemische
elementen ter ondersteuning van de
biologische elementen
(1) Algemeen
- Doorzicht
- Thermische omstandigheden
- Zuurstofhuishouding
- Zoutgehalte
- Nutrinten
(2) Specifieke verontreinigende stoffen
- Verontreiniging door alle prioritaire
stoffen waarvan is vastgesteld dat zij in het
waterlichaam worden geloosd
- Verontreiniging door andere stoffen
waarvan is vastgesteld dat zij in significante
hoeveelheden in het waterlichaam worden
geloosd
Voor de zgn. kunstmatige66
en sterk veranderde67
oppervlaktewaterlichamen gelden de kwaliteitselementen
van n van voormelde categorien natuurlijke oppervlaktewateren, waarmee het betrokken sterk veranderde
of kunstmatig waterlichaam de grootste overeenkomst vertoont68
.
Aan de hand van een beoordeling van de voormelde kwaliteitselementen kunnen de ecologische
toestandsklassen van rivieren, meren en overgangswateren als zeer goed, goed of matig worden
aangemerkt. Hiertoe verschaft bijlage IV voor elk kwaliteitselement een uitvoerige omschrijving van wat als
zeer goed, goed dan wel matig moet worden beschouwd69
. Indien de toestand minder dan matig is, wordt
deze als ontoereikend of slecht bestempeld.
66 Een kunstmatig waterlichaam is een door menselijke activiteiten tot stand gekomen oppervlaktewaterlichaam (art. 2.8
Kaderrichtlijn Water).67
Een sterk veranderd waterlichaam is een oppervlaktewaterlichaam dat door fysische wijzigingen ingevolge menselijke
activiteiten wezenlijk is veranderd van aard zoals door de lidstaten aangeduid overeenkomstig de bepalingen van bijlage II.68
Art. 1.1.5. Bijlage VI Kaderrichtlijn Water.69
Art. 1.2. Bijlage IV Kaderrichtlijn Water.
21
-
Omdat het voor heel wat oppervlaktewaterlichamen niet mogelijk zal zijn een goede ecologische toestand te
bereiken, voorziet de Kaderrichtlijn Water in een minder strenge ecologische milieudoelstelling voor
kunstmatige en sterk veranderde waterlichamen, namelijk het goed ecologisch potentieel70
. De bovenstaande
kwaliteitselementen kunnen daarbij als maximaal, goed dan wel matig worden aangemerkt.
De chemische toestand van een oppervlaktewaterlichaam is afhankelijk van de mate waarin concentraties
verontreinigende stoffen al dan niet boven de milieukwaliteitsnormen liggen. De goede chemische toestand
van oppervlaktewater wordt immers gedefinieerd als de chemische toestand die vereist is om te voldoen aan
de milieudoelstellingen voor oppervlaktewater, vastgesteld in artikel 4, lid 1, onder a), d.w.z. de chemische
toestand van een oppervlaktewaterlichaam waarin de concentraties van verontreinigende stoffen niet boven de
milieukwaliteitsnormen liggen die zijn vastgesteld in bijlage IX, en overeenkomstig artikel 16, lid 7, of in andere
relevante communautaire wetgeving waarbij op Gemeenschapsniveau milieukwaliteitsnormen zijn
vastgelegd71
. Aldus speelt de omzettingswetgeving inzake milieukwaliteitsnormen een cruciale rol bij de
beoordeling of de chemische toestand al dan niet als goed kan worden beschouwd.
III.2.3.1.3. Uitzonderingsbepaling
Volgens de definitie van schade aan wateren worden de negatieve effecten waarop artikel 4, lid 7 van die
richtlijn van toepassing is 72
uitgesloten. Het betreffen negatieve effecten die voortvloeien uit werken van
openbaar belang, die omwille van de technische onhaalbaarheid of de onevenredig hoge kosten niet kunnen
worden vermeden73
. Het is hier niet de plaats om deze uitzonderingsbepaling onder de loep te nemen.
70 In art. 2.23 van de Kaderrichtlijn Water omschreven als de toestand van een sterk veranderd of kunstmatig
waterlichaam, aldus ingedeeld overeenkomstig de toepasselijke bepalingen van bijlage V.71
Art. 2.24 Kaderrichtlijn Water.72
Art. 2.1.b Richtlijn Milieuschade.73
Art. 4.7 Kaderrichtlijn Water: De lidstaten maken geen inbreuk op de richtlijn, wanneer:
het niet bereiken van een goede grondwatertoestand, een goede ecologische toestand, of in voorkomend geval een goed
ecologisch potentieel, of het niet voorkomen van achteruitgang van de toestand van een oppervlakte of grondwaterlichaam
het gevolg is van nieuwe veranderingen van de fysische kenmerken van een oppervlaktewaterlichaam of wijzigingen in de
stand van grondwaterlichamen, of wanneer
het niet voorkomen van achteruitgang van een zeer goede toestand van een oppervlaktewaterlichaam naar een goede
toestand het gevolg is van nieuwe duurzame activiteiten van menselijke ontwikkeling, en aan alle volgende voorwaarden is
voldaan:
a) alle haalbare stappen worden ondernomen om de negatieve effecten op de toestand van het waterlichaam tegen te
gaan;
b) de redenen voor die veranderingen of wijzigingen worden specifiek vermeld en toegelicht in het krachtens artikel 13
verplichte stroomgebiedsbeheersplan en de doelstellingen worden om de zes jaar getoetst;
c) de redenen voor die veranderingen of wijzigingen zijn van hoger openbaar belang en/of het nut van het bereiken van de in
lid 1 vermelde doelstellingen voor milieu en samenleving wordt overtroffen door het nut van de nieuwe veranderingen en
wijzigingen voor de gezondheid van de mens, de handhaving van de veiligheid van de mens of duurzame ontwikkeling, en
d) het nuttige doel dat met die veranderingen of wijzigingen van het waterlichaam wordt gediend, kan vanwege technische
haalbaarheid of onevenredig hoge kosten niet worden bereikt met andere, voor het milieu aanmerkelijk gunstigere
middelen.
22
-
III.2.3.2. Analyse van het begrip schade aan water uit het Milieuschadedecreet, toegespitst op
schadegevallen in oppervlaktewater
In het milieuschadedecreet wordt met water alle oppervlaktewater en grondwater waarop het decreet
Integraal Waterbeleid van toepassing is74
bedoeld. Volgens dit Decreet Integraal Waterbeleid (hierna DIWB)
dat uitvoering geeft aan de voormelde Kaderrichtlijn Water heeft oppervlaktewater betrekking op alle
binnenwateren, met uitzondering van het grondwater75
. Binnenwateren zijn al het permanent of op geregelde
tijdstippen stilstaande of stromende water op het landoppervlak, en al het grondwater, aan de landzijde van de
basislijn vanaf waar de breedte van de territoriale zee wordt gemeten76
. Aldus vallen de kustwateren en de
territoriale wateren die tot de bevoegdheid van de federale overheid behoren niet onder het
toepassingsgebied van het milieuschadedecreet. Het grondwater (dat niet tot het oppervlaktewater behoort) is
al het water dat zich onder het bodemoppervlak in de verzadigde zone bevindt en dat in direct contact met
bodem of ondergrond staat 77
.
Het milieuschadedecreet definieert schade aan water als elke vorm van schade die een aanmerkelijke
negatieve invloed heeft op de ecologische toestand, het ecologisch potentieel of de chemische toestand van
het oppervlaktewater of de chemische of kwantitatieve toestand [van het grondwater, als vermeld in artikel
3, 2, 25, 27, 30 en 35]78
van decreet Integraal Waterbeleid, met uitzondering van de negatieve effecten
waarop artikel 56 van het decreet Integraal Waterbeleid van toepassing is79
.
Bij schadegevallen in oppervlaktewater moet derhalve de ecologische toestand, het ecologisch potentieel en
de chemische toestand van het oppervlaktewater worden onderzocht om na te gaan of er al dan niet sprake is
van schade aan water, zoals bedoeld in het milieuschadedecreet. Nochtans verwijst de definitie van toestand
van het oppervlaktewater uit het DIWB niet alleen naar de ecologische en chemische toestand en het
ecologisch potentieel van het oppervlaktewater maar tevens naar de kwantitatieve toestand80
ervan 81
. Nu
dienaangaande geen vermelding is opgenomen in de definitie van schade aan water uit het
74 Art. 15.1.1.14 milieuschadedecreet.
75 Art. 3.2.3 DIWB.
76 Art. 3,2,2 DIWB.
77 Art. 3.2.4 DIWB.
78 De zinsnede tussen haakjes is niet opgenomen in de definitieve versie van de wettekst. Dit is kennelijk een redactionele
en niet-intentionele fout, zo kan onder meer uit de onvolmaakte zinsconstructie en de parlementaire toelichting bij dit
artikel worden afgeleid.79
Art. 15.1.1.13 milieuschadedecreet.80
De kwantitatieve toestand van het oppervlaktewater is de hoogte van de waterstand, het debiet en de stroomsnelheid
van het water in een oppervlaktewaterlichaam, met inbegrip van seizoensgebonden toestanden (art. 3,2,38 DIWB). Een
goede kwantitatieve toestand van het oppervlaktewater is de hoogte van de waterstand, het debiet en de stroomsnelheid
van het water in een oppervlaktewaterlichaam, met inbegrip van seizoensgebonden toestanden, die nodig zijn om de door
de Vlaamse regering vastgestelde milieukwantiteitsnormen voor het desbetreffende oppervlaktewaterlichaam te bereiken
(art. 3,2,39 DIWB).81
Art. 3.2.21 DIWB
23
-
milieuschadedecreet, moet o.i. worden besloten dat het kwantitatieve criterium inzake oppervlaktewater niet
in aanmerking moet worden genomen bij de beoordeling of er al dan niet schade aan water is veroorzaakt.
De begrippen ecologische toestand, ecologisch potentieel en chemische toestand van het oppervlaktewater
worden op min of meer gelijkluidende wijze als in de Kaderrichtlijn Water omschreven in het
definitieapparaat van het DIWB, waarin verdere doorverwijzingen naar andere begrippen zijn opgenomen.
De ecologische toestand van het oppervlaktewater is de aanduiding van de kwaliteit van de structuur en het
functioneren van aquatische ecosystemen die met het oppervlaktewaterlichaam zijn geassocieerd, ingedeeld
overeenkomstig de door de Vlaamse regering vastgestelde biologische, hydromorfologische en fysisch-
chemische kwaliteitselementen82
. Deze ecologische toestand is goed dan wel zeer goed indien de toestand
van een oppervlaktewaterlichaam voldoet aan de door de Vlaamse regering voor de goede resp. zeer goede
ecologische toestand vastgestelde biologische, hydromorfologische en fysisch-chemische
kwaliteitselementen83
.
Het ecologisch potentieel is de aanduiding van de kwaliteit van de structuur en het functioneren van
aquatische ecosystemen die met sterk veranderde of kunstmatige oppervlaktewaterlichamen zijn geassocieerd,
ingedeeld overeenkomstig de door de Vlaamse regering vastgestelde biologische, hydromorfologische en
fysisch-chemische kwaliteitselementen84
. Het ecologisch potentieel is matig, goed dan wel maximaal voor
zover de toestand van een kunstmatig of sterk veranderd oppervlaktewaterlichaam voldoet aan de door de
Vlaamse regering voor het matig, goed, resp. maximaal ecologisch potentieel vastgestelde biologische,
hydromorfologische en fysisch-chemische kwaliteitselementen85
.
De chemische toestand is de aanduiding van de concentraties van verontreinigende stoffen van een
oppervlaktewaterlichaam of grondwaterlichaam ten opzichte van de door de Vlaamse regering vastgestelde
milieukwaliteitsnormen voor het desbetreffende oppervlaktewaterlichaam of grondwaterlichaam86
. Voldoet
de toestand aan de milieukwaliteitsnormen dan is er sprake van een goede chemische toestand87
.
Tot op heden heeft de Vlaamse regering noch de biologische, hydromorfologische en fysisch-chemische
kwaliteitselementen (van belang voor de ecologische toestand en het ecologisch potentieel), noch de
milieukwaliteitsnormen (van belang voor de chemische toestand) vastgesteld in uitvoering van artikel 51 van
het DIWB88
. Om dit te ondervangen, is in artikel 5 van het milieuschadedecreet een overgangsbepaling
82 Art. 3.2.27 DIWB
83 Art. 3.2.28 en 29 DIWB
84 Art. 3.2.30 DIWB
85 Art. 3.2.31, 32 en 33 DIWB
86 Art. 3.2.25 DIWB
87 Art. 3.2.26 DIWB
88 Art 51 DIWB:
1. De Vlaamse regering stelt, door middel van milieukwaliteitsnormen, overeenkomstig het decreet van 5 april 1995
houdende algemene bepalingen inzake milieubeleid, de milieudoelstellingen voor oppervlaktewater en grondwater vast die
uiterlijk tegen 22 december 2015 moeten worden bereikt. De Vlaamse regering stelt tevens milieukwaliteitsnormen voor
waterbodems en milieukwantiteitsnormen vast, overeenkomstig de procedure van artikel 2.2.2. van het decreet van 5 april
1995 houdende algemene bepalingen inzake milieubeleid. Ze houdt bij het vaststellen en bereiken van de
milieudoelstellingen rekening met de strengere normen die vastgesteld zijn overeenkomstig andere specifieke regelgeving.
24
-
voorzien: Zolang de milieudoelstellingen ter uitvoering van artikel 51 van het Decreet van 18 juli 2003
betreffende het integraal waterbeleid niet zijn vastgesteld, wordt de ecologische toestand, het ecologische
potentieel en de chemische toestand van het oppervlaktewater en de chemische en kwantitatieve toestand van
het grondwater bepaald aan de hand van de milieukwaliteitsnormen die bepaald zijn in ter uitvoering van
hoofdstuk 2.3. en afdeling 2.4.1. van titel II van het Vlarem. Evenwel heeft de Minaraad in haar advies over het
voorontwerp van decreet gewezen op het problematisch karakter van deze overgangsbepaling. In tegenstelling
tot de Kaderrichtlijn water, werkt het Vlarem II immers niet met toestandklassen. De Vlarem II-normen zijn
cijfers die worden gehaald of niet. Bovendien beperken de Vlarem II-normen zich hoofdzakelijk tot de
waterkwaliteit. De ecologische en ecohydrologische toestand van de oppervlaktewateren blijft grotendeels
buiten beeld89
.
Teneinde een correcte uitvoering van de Kaderrichtlijn Water te verzekeren, lijkt het dan ook aangewezen om
de ecologische toestand en het ecologisch potentieel (mede) te bepalen aan de hand van de
kwaliteitselementen en de beschrijving van de diverse toestandsklassen zoals opgenomen in bijlage IV van de
Kaderrichtlijn Water (zie hoger).
Voor wat de chemische toestand van het oppervlaktewater betreft, moet noodzakelijkerwijs worden
teruggegrepen naar de milieukwaliteitsnormen die zijn vervat in deel 2, hoofdstuk 2.3 van VLAREM II en de
corresponderende bijlagen van VLAREM II. Aldus dienen enerzijds de basismilieukwaliteitsnormen voor
oppervlaktewater, opgenomen in bijlage 2.3.1., te worden afgetoetst. Anderzijds zijn er bijzondere
milieukwaliteitsnormen voor (1) oppervlaktewateren bestemd voor drinkwaterproduktie (bijlage 2.3.2.), (2)
oppervlaktewateren met de bestemming zwemwater (bijlage 2.3.3.), (3) oppervlaktewateren met de
bestemming viswater (bijlage 2.3.4.) en (4) oppervlaktewateren bestemd voor schelpdieren (bijlage 2.3.5.), die
desgevallend aanvullend in aanmerking moeten worden genomen.
Teneinde de beschikbare meetgegevens te kunnen beoordelen op hun volledigheid, worden hierna de
voormelde milieukwaliteitsnormen weergegeven. Er kan onder meer uit worden afgeleid dat slechts bepaalde
eigenschappen en stoffen de chemische toestand bepalen en dat derhalve abstractie kan worden gemaakt van
2. De milieudoelstellingen die uiterlijk tegen 22 december 2015 moeten worden bereikt, hebben betrekking op:
1 voor oppervlaktewater :
a) de goede chemische toestand;
b) de goede of zeer goede ecologische toestand;
2 voor grondwater :
a) de goede chemische toestand;
b) de goede kwantitatieve toestand;
3 voor kunstmatige of sterk veranderde waterlichamen :
a) de goede chemische toestand;
b) het goed of maximaal ecologisch potentieel.
3. Behoudens de in de artikelen 53 tot 57 bedoelde gevallen, dient bij het realiseren van de milieudoelstellingen minstens
de goede toestand van het oppervlaktewater en het grondwater of het goede ecologisch potentieel van kunstmatige of sterk
veranderde oppervlaktewaterlichamen, en indien mogelijk, de zeer goede ecologische toestand of het maximale ecologisch
potentieel van kunstmatige of sterk veranderde oppervlaktewaterlichamen, te worden bereikt.
4. Behoudens de in artikel 55 en artikel 56, 2 en 3, bedoelde gevallen, mag de bestaande toestand van het
oppervlaktewater en het grondwater in geen geval achteruitgaan.
89 Parl. St. Vl. Parl. 2006-07, nr. 1252/1, 128.
25
-
andere gegevens. Zoals gezegd, is de toepassing van deze milieukwaliteitsnormen evenwel allerminst evident,
nu er geen toestandsklassen worden vermeld.
(1) Basismilieukwaliteitsnormen
Parameter
Norm
A: absolute
G: gemiddelde
M: mediaan
t: totaal
in: individueel
ALGEMENE PARAMETERS:
Geen waarneembare verontreiniging.
Temperatuur A 25 + 3C
Opgeloste zuurstof A 5 mg/l
Zuurtegraad pH A 6,5 pH 8,5
Zwevende stoffen A < 50 mg/l
Biochemisch zuurstofverbruik BZV5 20 A 6 mg/l
Ammonium G < 1 mg/l (N)
A < 5 mg/l (N)
Kjeldahl stikstof A < 6 mg/l (N)
Ammoniak A < 0,02 mg/l (N)
Nitriet+nitraat A 10 mg/l (N)
Totaal Fosfaat G 0,3 mg/l (P)
A < 1 mg/l (P)
Orthofosfaat in stromend water A < 0,30 mg/l (P)
Orthofosfaat in stilstaand water A < 0,05 mg/l(P)
Chemisch zuurstofverbruik A < 30 mg/l
Geleidingsvermogen A < 1000 S/cm
Chloride A < 200 mg/l (Cl -)
Sulfaat A < 250 mg/l (SO4 2-)
M < 150 mg/l
Biologische parameters:
chlorofyl a G < 100 g/l
Biotische index A 7
PARAMETERS DIE DUIDEN OP STOFFEN AFKOMSTIG VAN SPECIFIEKE LOZINGEN
Zware metalen:
Koper (totaal) A 50 g/l
Lood (totaal) A < 50= g/l
Zink (totaal) A 200 g/l
Chroom (totaal) A < 50= g/l
Nikkel (totaal) A < 50= g/l
Arseen (totaal) A < 30= g/l
IJzer (opgelost) A < 200 g/l
Mangaan (opgelost) A < 200 g/l
Selenium (totaal) A < 10 g/l
Barium (totaal) A < 1000 g/l
Organische microverontreinigingen:
Monocyclische aromatische koolwaterstoffen M t. 2 g/l
in. 1 g/l
Polycyclische aromatische koolwaterstoffen: 16 van EPA(benzo[b]fluorantheen,
indeno[12,3-c,d]pyreen, benzo[k]fluorantheen, benzo[a]pyreen, benzo[g,h,i- ]peryleen,
M t. 100 ng/l
26
-
Parameter
Norm
A: absolute
G: gemiddelde
M: mediaan
t: totaal
in: individueel
fluorantheen, naftaleen, anthraceen, fenantreen, acenafteen, chryseen,
benzo[ajanthraceen, fluoreen, pyreen, acenaftyleen, dibenzo[a,h]anthraceen):
Organochloorpesticiden M t. 20 ng/l
in. 10 ng/l
Gechloreerde bifenylen (nrs. 28, 52, 101, 118, 138, 153 en 180 volgens de Ballschmitter-
klassering)
M t. 7 ng/l
Gechloreerde aromatische amines M t. 1 g/l
i