Post on 19-Jul-2020
www.dlapiper.com 0
ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ
ПРОВЕРКИ (DUE DILIGENCE) В
СВЯЗИ С ПЛАНИРУЕМЫМИ
СДЕЛКАМИ В ОТНОШЕНИИ
АКТИВОВ
Евгений Глухов
www.dlapiper.com 1
выявление возможных проблем актива;
информационная цель – получение
собственником/продавцом/потенциальным покупателем подробной
информации об активе и его состоянии.
Цели комплексной проверки
www.dlapiper.com 2
Комплексная проверка продавца (vendor’s due diligence) – как правило,
проводится при подготовке актива к продаже или в случае планируемой
реструктуризации;
Комплексная проверка покупателя (purchaser’s due diligence) – в
большинстве случае проводится перед покупкой актива или
предшествует созданию совместного предприятия;
Комплексная проверка банков и иных третьих лиц (например, в ходе IPO).
Типы комплексной проверки
www.dlapiper.com 3
Юридическая проверка;
Финансовая проверка;
Налоговая проверка;
Экологическая проверка;
Страховой аудит;
Технический аудит.
Виды комплексной проверки
www.dlapiper.com 4
В большинстве случаев проведение проверки поручается внешним
консультантам, реже комплексная проверка проводится силами компании,
причины:
1. Как правило, комплексная проверка требует привлечения
значительных ресурсов (большой команды юристов, специалистов по
налогам и т.п.);
2. Комплексная проверка может потребовать специальной экспертизы,
которой может не быть у заказчика;
3. При совершении многих сделок финансовые институты требуют
проведения комплексной проверки именно силами независимых и
обладающих признанной репутацией консультантов;
4. Разделение ответственности.
Кто проводит комплексную проверку
www.dlapiper.com 5
1. Репутация и опыт;
2. Наличие необходимых ресурсов и профильных специалистов;
3. Отсутствие у юридического консультанта конфликта интересов;
4. Ценовое предложение, подходы к определению уровня вознаграждения
(почасовая оплата, фиксированное вознаграждение, фиксированное
вознаграждение в зависимости от объема проверки);
5. Возможность найма разных юридических консультантов для проведения
комплексной проверки и подготовки документов по сделке;
6. Выбор иностранного юридического консультанта (например, Кипр, БВО):
– особенности взаимодействия с иностранным консультантом;
– согласование цены за оказываемые работы;
– отчет о юридической проверке.
Выбор юридического консультанта
www.dlapiper.com 6
1. Физическая комната данных;
2. Виртуальная комната данных;
3. Правила работы в комнате данных (виртуальной или физической);
4. Возможность изменения правил работы в комнате данных после начала
юридической проверки;
5. Печать и копирование документов из комнаты данных, возможные
подходы;
Формирование комнаты данных (1/2)
www.dlapiper.com 7
6. Сбор документов при формировании комнаты данных, перечень
документов для формирования комнаты данных:
– области, покрываемые документами;
– глубина проверки;
– пороги существенности;
– раскрытие документов, в отношении которых раскрывающей
стороной принято обязательство о сохранении конфиденциальности;
– раскрытие документов относительно найма сотрудников и
руководящих работников, возможные подходы;
– раскрытие информации о структуре собственности, включая
конечных бенефициарных собственников, возможные подходы.
Формирование комнаты данных (2/2)
www.dlapiper.com 8
1. Статус до и после приватизации
– Документы, в соответствии с которыми было учреждено Общество,
включая его устав или его эквивалент.
– Наименование (я) государственного (ых) органа (ов), которому (ым)
Общество подчинялось до его приватизации.
– Указы, постановления и/или иные документы (включая законодательные
акты), разрешающие приватизацию или относящиеся к приватизации
Общества.
– План приватизации Общества, вместе со всеми приложениями и
изменениями.
– Информация о судебных разбирательствах, начатых в ходе или в связи с
приватизацией Общества, включая копии всех судебных решений, если
такие существуют.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (1/24)
www.dlapiper.com 9
– Протоколы конкурсной комиссии с решениями о продаже частным
лицам государственных акций Общества.
– Инвестиционное соглашение между Госкомимуществом/Федеральным
фондом имущества и участниками, выигравшими приватизационный
конкурс.
– Разрешение антимонопольных органов на приобретение
государственных акций победителями приватизационного конкурса.
– Подтверждение того, что победители приватизационного конкурса
исполнили свои обязательства по соответствующим инвестиционным
соглашениям.
– Договоры купли-продажи акций между Госкомимуществом /
Федеральным фондом имущества и победителями приватизационного
конкурса.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (2/24)
www.dlapiper.com 10
2. Юридический статус
2.1 Все свидетельства о государственной регистрации Общества (в органах
федерального и/или местного/регионального уровня); свидетельства о
государственной регистрации всех изменений к уставу Общества (в
органах федерального и/или местного/регионального уровня).
2.2 Учредительные документы
2.2.1 Копия устава Общества со всеми изменениями (всеми предыдущими
редакциями), заверенного печатью регистрирующего органа
(федерального и/или местного (регионального)).
2.2.2 Учредительный договор, при его наличии.
2.2.3 Протокол собрания учредителей.
2.2.4 Заявка на регистрацию, при ее наличии.
2.2.5 Перечень учредителей Общества (если это не указано в
учредительных документах).
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (3/24)
1
0
www.dlapiper.com 11
2.3 Согласования и уведомления
2.3.1 Копия согласования на учреждение Общества, выданного антимонопольными
органами.
2.3.2 Налоговые и прочие органы:
– Подтверждение постановки Общества на учет в соответствующей налоговой
инспекции.
– Подтверждение постановки Общества на учет в Пенсионном фонде.
– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде обязательного
медицинского страхования.
– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде занятости.
– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде социального страхования.
– Подтверждение постановки Общества на учет в Государственном комитете по
статистике.
2.4 Внутренние документы Общества (положения об органах управления, регламенты их
деятельности, правила трудового распорядка, положения о фондах и т.д.).
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (4/24)
www.dlapiper.com 12
Документы, относящиеся к первому и каждому последующему выпуску акций Общества
(включая решения о выпуске акций, проспекты эмиссий и отчеты о выпусках), а также
подтверждение государственной регистрации каждого выпуска.
Любые решения компетентных органов Общества в связи с изменением размера
уставного капитала, изменением количества объявленных акций, выпуском и
размещением дополнительных акций, конвертацией, консолидацией или дроблением
акций.
Документы, подтверждающие внесение вкладов в уставный капитал (письмо банка в
отношении вкладов в денежной форме или надлежащим образом оформленные акты
приемки-передачи в отношении вкладов в неденежной форме).
Сведения о держателе реестра акционеров (регистраторе) Общества. Лицензия
регистратора, выданная Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и/или
Федеральной службой по финансовым рынкам (ФКЦБ/ФСФР).
Сведения о депозитарии и номинальных держателях акций Общества.
Копии поданных в ФКЦБ/ФСФР уведомлений о приобретении акций Общества
нерезидентами.
Квартальные отчеты за последний год, поданные Обществом в ФКЦБ.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (5/24)
www.dlapiper.com 13
Акционеры
Список акционеров Общества с указанием их наименований (фамилий) и количества
принадлежащих им акций. Актуальная выписка из реестра акционеров по лицевому
счету/счету-депо акционеров Общества. Информация об обременениях на акции,
включая все договоры залога акций.
Документы, отражающие изменения в составе акционеров Общества (договоры
купли-продажи акций, иные договоры, передаточные распоряжения и другие
документы в этой связи, подтверждение оплаты акций).
Подробные данные о владении Обществом собственными акциями в течение всего
периода существования Общества.
Соглашения между акционерами, документы, предусматривающие обязательства
акционеров по передаче акций (договоры акционеров, соглашения об опционах на
приобретение или продажу акций и т.п. (при их наличии)).
Подробности любых договоров в отношении акций Общества и/или прав акционеров;
сведения о любых преимущественных правах в отношении акций.
Любые известные ограничения на отчуждение акций акционерами. Подробная
информация о спорах в отношении акций Общества.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (6/24)
www.dlapiper.com 14
Органы Общества
Общее собрание акционеров
– Протоколы всех собраний акционеров Общества (кроме запрошенных в пункте
3.2 данного Перечня).
Совет директоров
– Протоколы всех заседаний совета директоров (кроме запрошенных в пункте
II.3.2 данного Перечня).
Исполнительные органы
– Наиболее важные приказы и распоряжения единоличного исполнительного
органа Общества за последние три года, в частности касающиеся назначения
Главного бухгалтера и руководителей высшего звена.
– Договоры с Генеральным директором и членами Правления Общества (при
наличии такового). Любые другие документы, касающиеся условий их
труда/найма.
– Протоколы заседаний Правления за 2002-2003 годы (если применимо).
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (7/24)
www.dlapiper.com 15
Органы Общества
Аудитор
– Наименования и адреса аудиторов Общества за последние три
финансовых года.
Сведения о членах органов управления
– Список фамилий членов совета директоров, Правления, Генерального
Директора, ревизора (ревизионной комиссии) Общества с указанием их
должностей в Обществе и/или других организациях.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (8/24)
www.dlapiper.com 16
Структура Обществ
Сведения о филиалах и представительствах
– Перечень представительств и филиалов Общества с указанием места
нахождения каждого из них и с приложением положений о
представительствах и филиалах, а также документов,
подтверждающих их надлежащую регистрацию в компетентных
органах.
– Документы, отражающие полномочия руководителей филиалов и
представительств (доверенности и пр.).
Сведения о дочерних и зависимых обществах
– Список всех иных обществ, в которых Общество владеет или владело
акциями/долями, с указанием их организационно-правовой формы и
долевого участия Общества в каждом из них.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (9/24)
www.dlapiper.com 17
Деятельность Обществ
– Описание всех хозяйственной деятельности Общества, включая (в той степени,
в которой это применимо) схемы сбыта и транспортировки.
Лицензии на осуществление отдельных видов деятельности
– Копии всех лицензий, лицензионных соглашений, согласий, сертификатов и
регистрационных свидетельств (Лицензии), которые требуются для
осуществления хозяйственной деятельности Общества (за исключением
природоохранных).
– Если какая-либо Лицензия была переоформлена (в том числе в результате
изменения наименования или организационно-правовой формы Общества),
заявление на переоформление Лицензии и решение лицензирующего органа
(лицензирующих органов), разрешающее такое переоформление. Это
требование распространяется на все случаи переоформления Лицензий.
– Все соглашения о совместной или иной деятельности, а также любые иные
соглашения и договоры, предусматривающие участие в осуществлении прав по
Лицензиям.
– Подробная информация обо всех спорах, связанных с Лицензиями.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (10/24)
www.dlapiper.com 18
Органы валютного контроля
– Информация о запросах и требованиях органов валютного контроля в
связи с нарушениями Обществом валютного законодательства, если
такие нарушения были допущены, и копии таких запросов и
требований.
– Информация о нарушениях валютного законодательства и санкциях
органов валютного контроля, применённых к Обществу,
соответствующие документы (если применимо).
– Копии всех лицензий Центрального банка России, выданных Обществу
на совершение валютных операций, связанных с движением капитала,
а также документы, касающиеся выполнения каждым Обществом
требований действующих лицензий.
– Все документы и информация, относящиеся к любым экспортным или
импортным квотам, применимым к Обществу.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (11/24)
www.dlapiper.com 19
Антимонопольные органы
– Копии всех заключений/решений антимонопольных органов (кроме
запрошенных в пункте 2.3.1 данного перечня).
– Информация о любых ходатайствах или уведомлениях, поданных в
антимонопольные органы.
– Информация о том, внесено ли Общество в реестр предприятий-
монополистов и налагались ли на Общество какие-либо ограничения
по продажам, прибыли и/или рентабельности.
– Все документы, относящиеся к любому расследованию, проверке или
требованию со стороны антимонопольных органов или переговорах с
антимонопольными органами за последние три года.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (12/24)
www.dlapiper.com 20
Окружающая среда
– Копии всех лицензий, разрешений, согласований и т.д., полученных
Обществом в отношении охраны окружающей среды.
– Информация о наличии у Общества обязательств по охране
окружающей среды. Все имеющиеся документы, подтверждающие
соблюдение правил и нормативных актов по охране окружающей
среды.
– Информация о соблюдении Обществом требований в отношении
санитарных зон.
– Информация и соответствующие документы по судебным,
административным или иным разбирательствам в связи с вопросами
охраны окружающей среды.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (13/24)
www.dlapiper.com 21
Имущество
Информация о правах на недвижимое имущество
– Перечень всех объектов недвижимого имущества (земельных участков,
зданий и т.п.), находящихся в собственности, аренде или пользовании у
Общества, по форме Приложения 1 к настоящему перечню; копии всех
свидетельств о государственной регистрации прав на такое имущество и
иные документы, удостоверяющие такие права (в отношении арендуемого
имущества – документы, удостоверяющие права арендодателя).
– Договоры (купли-продажи, аренды и т.п.) или документы, в соответствии с
которыми Общество приобрело право собственности или право
пользования недвижимым имуществом.
– Книга залогов Общества (при наличии таковой), включая все документы и
договоры, согласно которым Общество передало в залог или иным
образом обременило свое недвижимое имущество или права на него.
– Разрешения, договоры и иные документы, относящиеся к строительным
объектам Общества, в том числе незавершенным.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (14/24)
www.dlapiper.com 22
Движимое имущество
– Все договоры купли-продажи, аренды или иные договоры, согласно которым
Общество купило или получило права пользования движимым имуществом
стоимостью свыше [100 000 долларов США] (или эквивалента этой суммы в других
валютах), без которого его хозяйственная деятельность была бы существенно
затруднена.
– Перечень объектов движимого имущества стоимостью свыше [100 000 долларов
США] (или эквивалента этой суммы в других валютах), по форме Приложения 2 к
настоящему перечню.
Государственное и муниципальное имущество
– Все договоры с любыми федеральными, региональными или местными органами
власти в отношении имущества Общества.
– Если Общество пользуется каким-либо государственным имуществом, все
договоры, одобрения и иные документы, связанные с таким пользованием, в том
числе договоры с местным комитетом по управлению государственным
имуществом или любым иным государственным органом, одобрения этих органов
или документы, связанные с ними.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (15/24)
www.dlapiper.com 23
Ценные бумаги
– Перечень всех инвестиций в государственные или корпоративные
ценные бумаги в России или за рубежом.
Права на интеллектуальную собственность
– Перечень всех товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных
наименований, патентов, промышленных образцов, полезных моделей
и иных объектов интеллектуальной собственности,
зарегистрированных на имя Общества. Копии всех свидетельств о
регистрации, патентов, лицензий, лицензионных и иных договоров в
отношении любых объектов интеллектуальной собственности.
Бухгалтерские документы
– Годовые финансовые отчеты Общества за последние три года,
включая бухгалтерские балансы и счета прибылей и убытков с
примечаниями к ним.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (16/24)
www.dlapiper.com 24
Обязательства и договоры/сделки
Копии всех существенных договоров и соглашений, заключенных каждым Обществом,
которые либо (а) были заключены в течение последних трех лет, или (б) были
заключены более трех лет назад, но не были полностью исполнены, или которые могут
дать основания для возникновения ответственности Общества перед третьими лицами,
включая:
– договоры стоимостью более [100 000 долларов США] (или эквивалента этой
суммы в других валютах) в любом одном году;
– договоры, заключенные на срок свыше трех лет;
– договоры, представляющие собой крупные сделки или сделки, в совершении
которых имеется заинтересованность, для целей российского Закона «Об
акционерных обществах»;
– наиболее важные договоры на транспортировку;
– договоры страхования или страховые полисы Общества, предусматривающие
оплату страховых взносов в размере свыше [100 000 долларов США] (или
эквивалента этой суммы в других валютах);
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (17/24)
www.dlapiper.com 25
– договоры о поставке электроэнергии, водоснабжении и иных коммунальных услугах;
– кредитные договоры;
– поручительства, залоги или гарантии, предоставленные каждым Обществом или в
его пользу;
– договоры о коммерческом представительстве, маркетинге, агентские договоры,
соглашения об управлении и дистрибьюторские соглашения на сумму свыше [100 000
долларов США] (или эквивалента этой суммы в других валютах) в любом одном году;
– договоры аренды стоимостью более [100 000 долларов США] (или эквивалента этой
суммы в других валютах) (кроме запрошенных в пункте II.7.1.1 данного перечня);
– лицензионные соглашения;
– документы по слияниям, участию в других организациях или товариществах; участие
в соглашениях акционеров и в совместных предприятиях (включая учреждение
союзов, ассоциаций и иные договоры о сотрудничестве); договоры о создании
совместных предприятий, договоры простого товарищества и иные аналогичные
договоры;
– соглашения о конфиденциальности и о коммерческой тайне;
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (18/24)
www.dlapiper.com 26
– договорные обязательства, ограничивающие возможность конкуренции или
осуществления хозяйственной деятельности;
– договоры, устанавливающие любые исключительные или преимущественные
права в отношении имущества или продукции Общества;
– договоры о поставке продукции по цене ниже рыночной или на необоснованных
или обременительных условиях;
– соглашения, предусматривающие капиталовложения на сумму свыше [100 000
долларов США] (или эквивалента этой суммы в других валютах);
– контракты в отношении государственного заказа;
– соглашения или договоренности с членами Совета директоров или другими
руководителями любого из обществ, входящих в группу, или с любыми из
акционеров/участников таких обществ;
– договоры с аффилированными лицами и дочерними или зависимыми
обществами.
Типовые условия коммерческой деятельности и стандартные формы договоров.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (19/24)
www.dlapiper.com 27
Контрагенты
– Список основных покупателей и поставщиков с указанием их
соответствующих долей в закупках продукции Общества/продажах
Обществу по форме Приложения 3 к данному перечню, вместе с
копиями всех контрактов или договоров между Обществом и такими
покупателями и поставщиками (если эти сведения уже не
предоставлены согласно пункту 8.1 выше).
Наиболее важные доверенности на представительство интересов
Общества, действительные на данный момент.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (20/24)
www.dlapiper.com 28
Работники/ сведения о коллективных договорах
– Общие сведения о работниках Общества (количество по категориям, зарплаты по
категориям).
Трудовые договоры, контракты и обязательства
– Копия типового трудового договора (при его наличии), используемого Обществом.
Копии типовых соглашений о конфиденциальности (при наличии таковых) и любых
иных типовых документов, подписываемых работниками.
– Информация о социальных обязательствах Общества (в том числе в отношении
образовательных учреждений, жилищного строительства или медицинского
обслуживания).
– Информация о предоставленных Обществом займах и поручительствах в пользу
работников.
– Информация обо всех видах страхования, предоставляемого персоналу (страхование
здоровья, жизни, на случай нетрудоспособности и несчастных случаев).
– Информация о премиях, других программах стимулирования труда, финансовой
поддержке бывших работников и иных программах, касающихся нынешних или
бывших работников Общества.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (21/24)
www.dlapiper.com 29
Коллективные договоры
– Копия коллективного договора между Обществом и профсоюзом или
работниками Общества.
– Информация о наличии профсоюзного комитета и любых иных
коллективных органах, представляющих акции работников Общества
(при наличии таковых).
– Информация о любых руководящих работниках, уволенных за
последние два года. Информация общего характера о работниках,
уволенных за последние три года (сколько их было и основания их
увольнения).
– Информация о трудовых спорах, стороной которых являeтся
Общество.
– Список всех случаев смерти работников и серьезных несчастных
случаев, произошедших с работниками Общества в ходе исполнения
ими своих обязанностей, за последние три года.
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (22/24)
www.dlapiper.com 30
Судебные разбирательства, соблюдение законодательства
– Перечень всех прошлых, текущих и предстоящих исков, судебных процессов,
производств о банкротстве или иных разбирательств, стороной которых является
Общество (включая участие в качестве истца, ответчика или третьего лица) или
которые затрагивают Общество, его имущество, акции, договоры и т.п., переданных
как в суд общей юрисдикции, так и в арбитражный или третейский суд (как в России,
так и за рубежом).
– Копии всех судебных решений, арбитражных или административных решений,
вынесенных против, в пользу или в отношении Общества за последние три года.
– Детали споров между Обществом и акционерами, органами управления или
физическими лицами, входящими в состав органов управления Общества.
– Перечень всех гражданских, административных или уголовных разбирательств за
последние пять лет, в которые был вовлечен кто-либо из членов органов управления
Общества.
– Сведения о любых текущих или предстоящих проверках, судебных разбирательствах,
расследованиях или наведении справок со стороны государственных органов, в
которые вовлечено или может быть вовлечено Общество или любые из их
сотрудников, должностных лиц или представителей (кроме сведений, запрашиваемых
в предыдущем пункте настоящего раздела 10 данного перечня).
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (23/24)
www.dlapiper.com 31
– Перечень всех прошлых, текущих и предстоящих исков, судебных процессов,
производств о банкротстве или иных разбирательств, стороной которых является
Общество (включая участие в качестве истца, ответчика или третьего лица) или
которые затрагивают Общество, его имущество, акции, договоры и т.п., переданных
как в суд общей юрисдикции, так и в арбитражный или третейский суд (как в России,
так и за рубежом).
– Копии всех судебных решений, арбитражных или административных решений,
вынесенных против, в пользу или в отношении Общества за последние три года.
– Детали споров между Обществом и акционерами, органами управления или
физическими лицами, входящими в состав органов управления Общества.
– Перечень всех гражданских, административных или уголовных разбирательств за
последние пять лет, в которые был вовлечен кто-либо из членов органов управления
Общества.
– Сведения о любых текущих или предстоящих проверках, судебных разбирательствах,
расследованиях или наведении справок со стороны государственных органов, в
которые вовлечено или может быть вовлечено Общество или любые из их
сотрудников, должностных лиц или представителей (кроме сведений, запрашиваемых
в предыдущем пункте настоящего раздела 10 данного перечня).
Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (24/24)
www.dlapiper.com 32
1. Особенности передачи документов проверяющей стороне;
2. Подписание дополнительных соглашений о конфиденциальности.
Особенности проведения комплексной проверки при отсутствии сформированной комнаты данных
www.dlapiper.com 33
1. Начало проверки;
2. Запрос дополнительных документов, установление специальных дат для
запроса дополнительных документов и информации;
3. Возможные подходы к раскрытию дополнительно запрашиваемых
документов и информации;
4. Завершение проверки, закрытие доступа к комнате данных.
Динамика проведения юридической проверки
www.dlapiper.com 34
1. Русский или английский язык?
2. Формат отчета:
– подробный отчет;
– отчет в формате ключевых вопросов.
3. Согласование формата и структуры отчета с юридическим
консультантом.
Отчет о юридической проверке
www.dlapiper.com 35
1. Детальное описание актива (хозяйственная деятельность, имущество,
модель бизнеса и т.п.);
2. Должно обязательно присутствовать описание рисков и рекомендации по
их устранению/снижению;
3. Как правило, подготовка подробного отчета о юридической проверке
связана с существенными затратами на консультанта.
Подробный отчет
www.dlapiper.com 36
1. Предоставляется исключительно краткое описание проверяемого актива,
подробно описываются риски и рекомендации по их снижению;
2. Как правило, подготовка отчета о юридической проверке в таком
формате связана с меньшими расходами на консультанта в сравнении с
подготовкой подробного отчета о юридической проверке;
3. Данный формат оправдан при условии, что заказчик юридической
проверки достаточно хорошо знаком с проверяемым активом/ожидает
подробную информацию об активе из другого источника.
Отчет в формате ключевых вопросов
www.dlapiper.com 37
1. Краткое описание выявленных рисков (executive summary) – как правило,
содержит краткое описание выявленных рисков. Раздел, в первую
очередь, полезен специалистам бизнеса, ответственным за проект,
которые не всегда имеют возможность подробно изучить весь отчет.
2. Корпоративные вопросы;
3. Структура собственности на актив;
4. Коммерческие договоры;
5. Недвижимое имущество;
6. Движимое имущество и объекты интеллектуальной собственности;
7. Лицензии и разрешения;
8. Трудовые вопросы;
9. Судебные споры и расследования;
Разделы, которые обычно содержит отчет о юридической проверке (1/2)
www.dlapiper.com 38
Разделы, которые обычно содержит отчет о юридической проверке (2/2)
10.Экологические вопросы (если этот блок не проверяется
специализированным экологическим консультантом);
11.Страхование (если этот блок не проверяется специализированным
страховым консультантом/страховым брокером);
12.Приложения:
– краткое описание договоров;
– краткое описание решений органов управления;
– перечень объектов интеллектуальной собственности;
– перечень недвижимого имущества;
– план-карта размещения актива;
– перечень предоставленных в рамках юридической проверки
документов;
– перечень запрошенных, но не предоставленных документов.
www.dlapiper.com 39
1. Описание проблемы;
2. Связанные с проблемой риски (если возможно, необходимо
количественное определение риска, например, сумма штрафов);
3. Рекомендации по снижению выявленного риска. Возможно ли полное
устранение риска?
Какой формат описания рисков рекомендуется заказчику юридической проверки
www.dlapiper.com 40
1. Корпоративные вопросы
Нарушения в ходе приватизации
1. Основной риск – признание совершенных в рамках приватизации сделок
недействительными.
2. Снижение риска, если с момента приватизации прошло более 3 лет (срок
исковой давности).
3. Важный источник информации о возможных спорах в связи с
приватизацией – средства массовой информации и правовые базы.
4. Если срок исковой давности не истек – полное исключение риска
невозможно. Необходимо настаивать на включении в документы по
сделке положения о возмещении убытков в случае реализации рисков,
связанных с нарушениями в ходе процедуры приватизации.
Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки
www.dlapiper.com 41
Риски: существенные риски отсутствуют. Если имеются противоречащие
закону положения, следует дать рекомендацию об изменении устава
общества при первой возможности.
В ходе юридической проверки не следует проводить сплошной анализ
устава (если об обратном специально не просят). Достаточно проверить
положения об органах управления, их компетенции, о
филиалах/представительствах, а также о характеристиках уставного
капитала (размер, количество выпущенных и объявленных акций).
В уставе имеются положения, противоречащие действующему законодательству
www.dlapiper.com 42
Риски: существенные риски отсутствуют. Если имеются противоречащие
закону положения, необходимо коротко написать об этом в отчете о
юридической проверке. Можно не настаивать на включении в документы
по сделке обязательства о возмещении убытков в связи с данными
нарушениями.
В ходе юридической проверки не следует проводить сплошной анализ
протоколов. Основной интерес представляют вопросы, решения по
которым принимались в ходе заседаний органов управления
(одобрявшиеся сделки, формирование совета директоров, назначение
ген. директора и т.п.). Нужно также обращать внимание на то, чтобы
протоколы/решения подписывались уполномоченными на то лицами по
уставу, а также чтобы состав присутствующих лиц на соответствующих
заседаниях был правильным.
Протоколы заседаний органов управления оформлены с нарушением действующего законодательства
www.dlapiper.com 43
Основной риск – наложение штрафа на общества до 700 тыс. руб.
Исключить риск нельзя.
В обществе в установленные законодательством сроки не проведено годовое собрание участников/акционеров
www.dlapiper.com 44
Старый генеральный директор сохраняет свои полномочия до продления
его полномочий/назначения нового генерального директора (данный
подход выработан судебной практикой).
В этой связи, единственным риском является возможный отказ
контрагентов общества/государственных органов принимать документы
(например, договоры) подписанные генеральным директором,
полномочия которого истекли.
Необходимо рекомендовать назначение нового/продление полномочий
действующего генерального директора.
В случае назначения нового генерального директора рекомендуется
получить его одобрение в отношении действий предыдущего
генерального директора, совершенных после истечения срока его
полномочий.
Истекли полномочия генерального директора, новый генеральный директор не был назначен
www.dlapiper.com 45
Возможные ситуации
Корпоративные конфликты в обществе
www.dlapiper.com 46
Размер чистых активов общества менее минимального размера уставного
капитала/в установленные действующим законодательством сроки
обществом не увеличена до нормативного уровня сумма его чистых
активов (для АО)
Риски:
1. Предъявление кредиторами общества требований о досрочном
исполнении обязательств обществом;
2. Принудительная ликвидация общества.
Риск принудительной ликвидации общества в значительной степени
снижается, если до подачи соответствующего иска со стороны
государственных органов удается увеличить до нормативного уровень чистых
активов общества (основные способы: увеличение уставного капитала с
премией и вклад в имущество).
Следует настаивать на включении в документы по сделке обязательства о
возмещении убытков в связи с нарушением нормативов для чистых активов.
Размер чистых активов общества
www.dlapiper.com 47
Риски: оспаривание сделок.
Риск значительно снижается в случае истечения специального срока
исковой давности, применимого к оспоримым сделкам.
Риск значительно снижается в случае последующего одобрения сделок.
Не были одобрены/были ненадлежащим образом одобрены крупные сделки/сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
www.dlapiper.com 48
2. Договоры
– возможность одностороннего расторжения;
– значительные штрафы;
– положения о смене контроля;
– противоречие договоров действующему законодательству;
– договоры на предоставление коммунальных услуг.
Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки (продолжение – см. слайд 40)
www.dlapiper.com 49
3. Финансовые договоры:
– положения о смене контроля;
– обязательства в отношении ведения хозяйственной деятельности
компании;
– перекрестные дефолты;
– обременения;
– значительная финансовая нагрузка на бизнес
Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки (продолжение)
www.dlapiper.com 50
1. Гарантии и обязательства о возмещении убытков в договоре купли-
продажи;
2. Отражение результатов юридической проверки в договоре купли-
продажи;
3. Ограничение ответственности продавца в рамках договора купли-
продажи;
4. Роль письма о раскрытии информации при ограничении ответственности
продавца в рамках договора купли-продажи.
Работа с отчетом о юридической проверке
www.dlapiper.com 51