ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ ПРОВЕРКИ (DUE DILIGENCE) … ·...

www.dlapiper.com 0

ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ

ПРОВЕРКИ (DUE DILIGENCE) В

СВЯЗИ С ПЛАНИРУЕМЫМИ

СДЕЛКАМИ В ОТНОШЕНИИ

АКТИВОВ

Евгений Глухов

www.dlapiper.com 1

выявление возможных проблем актива;

информационная цель – получение

собственником/продавцом/потенциальным покупателем подробной

информации об активе и его состоянии.

Цели комплексной проверки

www.dlapiper.com 2

Комплексная проверка продавца (vendor’s due diligence) – как правило,

проводится при подготовке актива к продаже или в случае планируемой

реструктуризации;

Комплексная проверка покупателя (purchaser’s due diligence) – в

большинстве случае проводится перед покупкой актива или

предшествует созданию совместного предприятия;

Комплексная проверка банков и иных третьих лиц (например, в ходе IPO).

Типы комплексной проверки

www.dlapiper.com 3

Юридическая проверка;

Финансовая проверка;

Налоговая проверка;

Экологическая проверка;

Страховой аудит;

Технический аудит.

Виды комплексной проверки

www.dlapiper.com 4

В большинстве случаев проведение проверки поручается внешним

консультантам, реже комплексная проверка проводится силами компании,

причины:

1. Как правило, комплексная проверка требует привлечения

значительных ресурсов (большой команды юристов, специалистов по

налогам и т.п.);

2. Комплексная проверка может потребовать специальной экспертизы,

которой может не быть у заказчика;

3. При совершении многих сделок финансовые институты требуют

проведения комплексной проверки именно силами независимых и

обладающих признанной репутацией консультантов;

4. Разделение ответственности.

Кто проводит комплексную проверку

www.dlapiper.com 5

1. Репутация и опыт;

2. Наличие необходимых ресурсов и профильных специалистов;

3. Отсутствие у юридического консультанта конфликта интересов;

4. Ценовое предложение, подходы к определению уровня вознаграждения

(почасовая оплата, фиксированное вознаграждение, фиксированное

вознаграждение в зависимости от объема проверки);

5. Возможность найма разных юридических консультантов для проведения

комплексной проверки и подготовки документов по сделке;

6. Выбор иностранного юридического консультанта (например, Кипр, БВО):

– особенности взаимодействия с иностранным консультантом;

– согласование цены за оказываемые работы;

– отчет о юридической проверке.

Выбор юридического консультанта

www.dlapiper.com 6

1. Физическая комната данных;

2. Виртуальная комната данных;

3. Правила работы в комнате данных (виртуальной или физической);

4. Возможность изменения правил работы в комнате данных после начала

юридической проверки;

5. Печать и копирование документов из комнаты данных, возможные

подходы;

Формирование комнаты данных (1/2)

www.dlapiper.com 7

6. Сбор документов при формировании комнаты данных, перечень

документов для формирования комнаты данных:

– области, покрываемые документами;

– глубина проверки;

– пороги существенности;

– раскрытие документов, в отношении которых раскрывающей

стороной принято обязательство о сохранении конфиденциальности;

– раскрытие документов относительно найма сотрудников и

руководящих работников, возможные подходы;

– раскрытие информации о структуре собственности, включая

конечных бенефициарных собственников, возможные подходы.

Формирование комнаты данных (2/2)

www.dlapiper.com 8

1. Статус до и после приватизации

– Документы, в соответствии с которыми было учреждено Общество,

включая его устав или его эквивалент.

– Наименование (я) государственного (ых) органа (ов), которому (ым)

Общество подчинялось до его приватизации.

– Указы, постановления и/или иные документы (включая законодательные

акты), разрешающие приватизацию или относящиеся к приватизации

Общества.

– План приватизации Общества, вместе со всеми приложениями и

изменениями.

– Информация о судебных разбирательствах, начатых в ходе или в связи с

приватизацией Общества, включая копии всех судебных решений, если

такие существуют.

Перечень документов и информации, необходимых для юридической проверки (1/24)

www.dlapiper.com 9

– Протоколы конкурсной комиссии с решениями о продаже частным

лицам государственных акций Общества.

– Инвестиционное соглашение между Госкомимуществом/Федеральным

фондом имущества и участниками, выигравшими приватизационный

конкурс.

– Разрешение антимонопольных органов на приобретение

государственных акций победителями приватизационного конкурса.

– Подтверждение того, что победители приватизационного конкурса

исполнили свои обязательства по соответствующим инвестиционным

соглашениям.

– Договоры купли-продажи акций между Госкомимуществом /

Федеральным фондом имущества и победителями приватизационного

конкурса.


www.dlapiper.com 10

2. Юридический статус

2.1 Все свидетельства о государственной регистрации Общества (в органах

федерального и/или местного/регионального уровня); свидетельства о

государственной регистрации всех изменений к уставу Общества (в

органах федерального и/или местного/регионального уровня).

2.2 Учредительные документы

2.2.1 Копия устава Общества со всеми изменениями (всеми предыдущими

редакциями), заверенного печатью регистрирующего органа

(федерального и/или местного (регионального)).

2.2.2 Учредительный договор, при его наличии.

2.2.3 Протокол собрания учредителей.

2.2.4 Заявка на регистрацию, при ее наличии.

2.2.5 Перечень учредителей Общества (если это не указано в

учредительных документах).


1

0

www.dlapiper.com 11

2.3 Согласования и уведомления

2.3.1 Копия согласования на учреждение Общества, выданного антимонопольными

органами.

2.3.2 Налоговые и прочие органы:

– Подтверждение постановки Общества на учет в соответствующей налоговой

инспекции.

– Подтверждение постановки Общества на учет в Пенсионном фонде.

– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде обязательного

медицинского страхования.

– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде занятости.

– Подтверждение постановки Общества на учет в Фонде социального страхования.

– Подтверждение постановки Общества на учет в Государственном комитете по

статистике.

2.4 Внутренние документы Общества (положения об органах управления, регламенты их

деятельности, правила трудового распорядка, положения о фондах и т.д.).


www.dlapiper.com 12

Документы, относящиеся к первому и каждому последующему выпуску акций Общества

(включая решения о выпуске акций, проспекты эмиссий и отчеты о выпусках), а также

подтверждение государственной регистрации каждого выпуска.

Любые решения компетентных органов Общества в связи с изменением размера

уставного капитала, изменением количества объявленных акций, выпуском и

размещением дополнительных акций, конвертацией, консолидацией или дроблением

акций.

Документы, подтверждающие внесение вкладов в уставный капитал (письмо банка в

отношении вкладов в денежной форме или надлежащим образом оформленные акты

приемки-передачи в отношении вкладов в неденежной форме).

Сведения о держателе реестра акционеров (регистраторе) Общества. Лицензия

регистратора, выданная Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и/или

Федеральной службой по финансовым рынкам (ФКЦБ/ФСФР).

Сведения о депозитарии и номинальных держателях акций Общества.

Копии поданных в ФКЦБ/ФСФР уведомлений о приобретении акций Общества

нерезидентами.

Квартальные отчеты за последний год, поданные Обществом в ФКЦБ.


www.dlapiper.com 13

Акционеры

Список акционеров Общества с указанием их наименований (фамилий) и количества

принадлежащих им акций. Актуальная выписка из реестра акционеров по лицевому

счету/счету-депо акционеров Общества. Информация об обременениях на акции,

включая все договоры залога акций.

Документы, отражающие изменения в составе акционеров Общества (договоры

купли-продажи акций, иные договоры, передаточные распоряжения и другие

документы в этой связи, подтверждение оплаты акций).

Подробные данные о владении Обществом собственными акциями в течение всего

периода существования Общества.

Соглашения между акционерами, документы, предусматривающие обязательства

акционеров по передаче акций (договоры акционеров, соглашения об опционах на

приобретение или продажу акций и т.п. (при их наличии)).

Подробности любых договоров в отношении акций Общества и/или прав акционеров;

сведения о любых преимущественных правах в отношении акций.

Любые известные ограничения на отчуждение акций акционерами. Подробная

информация о спорах в отношении акций Общества.


www.dlapiper.com 14

Органы Общества

Общее собрание акционеров

– Протоколы всех собраний акционеров Общества (кроме запрошенных в пункте

3.2 данного Перечня).

Совет директоров

– Протоколы всех заседаний совета директоров (кроме запрошенных в пункте

II.3.2 данного Перечня).

Исполнительные органы

– Наиболее важные приказы и распоряжения единоличного исполнительного

органа Общества за последние три года, в частности касающиеся назначения

Главного бухгалтера и руководителей высшего звена.

– Договоры с Генеральным директором и членами Правления Общества (при

наличии такового). Любые другие документы, касающиеся условий их

труда/найма.

– Протоколы заседаний Правления за 2002-2003 годы (если применимо).


www.dlapiper.com 15

Органы Общества

Аудитор

– Наименования и адреса аудиторов Общества за последние три

финансовых года.

Сведения о членах органов управления

– Список фамилий членов совета директоров, Правления, Генерального

Директора, ревизора (ревизионной комиссии) Общества с указанием их

должностей в Обществе и/или других организациях.


www.dlapiper.com 16

Структура Обществ

Сведения о филиалах и представительствах

– Перечень представительств и филиалов Общества с указанием места

нахождения каждого из них и с приложением положений о

представительствах и филиалах, а также документов,

подтверждающих их надлежащую регистрацию в компетентных

органах.

– Документы, отражающие полномочия руководителей филиалов и

представительств (доверенности и пр.).

Сведения о дочерних и зависимых обществах

– Список всех иных обществ, в которых Общество владеет или владело

акциями/долями, с указанием их организационно-правовой формы и

долевого участия Общества в каждом из них.


www.dlapiper.com 17

Деятельность Обществ

– Описание всех хозяйственной деятельности Общества, включая (в той степени,

в которой это применимо) схемы сбыта и транспортировки.

Лицензии на осуществление отдельных видов деятельности

– Копии всех лицензий, лицензионных соглашений, согласий, сертификатов и

регистрационных свидетельств (Лицензии), которые требуются для

осуществления хозяйственной деятельности Общества (за исключением

природоохранных).

– Если какая-либо Лицензия была переоформлена (в том числе в результате

изменения наименования или организационно-правовой формы Общества),

заявление на переоформление Лицензии и решение лицензирующего органа

(лицензирующих органов), разрешающее такое переоформление. Это

требование распространяется на все случаи переоформления Лицензий.

– Все соглашения о совместной или иной деятельности, а также любые иные

соглашения и договоры, предусматривающие участие в осуществлении прав по

Лицензиям.

– Подробная информация обо всех спорах, связанных с Лицензиями.


www.dlapiper.com 18

Органы валютного контроля

– Информация о запросах и требованиях органов валютного контроля в

связи с нарушениями Обществом валютного законодательства, если

такие нарушения были допущены, и копии таких запросов и

требований.

– Информация о нарушениях валютного законодательства и санкциях

органов валютного контроля, применённых к Обществу,

соответствующие документы (если применимо).

– Копии всех лицензий Центрального банка России, выданных Обществу

на совершение валютных операций, связанных с движением капитала,

а также документы, касающиеся выполнения каждым Обществом

требований действующих лицензий.

– Все документы и информация, относящиеся к любым экспортным или

импортным квотам, применимым к Обществу.


www.dlapiper.com 19

Антимонопольные органы

– Копии всех заключений/решений антимонопольных органов (кроме

запрошенных в пункте 2.3.1 данного перечня).

– Информация о любых ходатайствах или уведомлениях, поданных в

антимонопольные органы.

– Информация о том, внесено ли Общество в реестр предприятий-

монополистов и налагались ли на Общество какие-либо ограничения

по продажам, прибыли и/или рентабельности.

– Все документы, относящиеся к любому расследованию, проверке или

требованию со стороны антимонопольных органов или переговорах с

антимонопольными органами за последние три года.


www.dlapiper.com 20

Окружающая среда

– Копии всех лицензий, разрешений, согласований и т.д., полученных

Обществом в отношении охраны окружающей среды.

– Информация о наличии у Общества обязательств по охране

окружающей среды. Все имеющиеся документы, подтверждающие

соблюдение правил и нормативных актов по охране окружающей

среды.

– Информация о соблюдении Обществом требований в отношении

санитарных зон.

– Информация и соответствующие документы по судебным,

административным или иным разбирательствам в связи с вопросами

охраны окружающей среды.


www.dlapiper.com 21

Имущество

Информация о правах на недвижимое имущество

– Перечень всех объектов недвижимого имущества (земельных участков,

зданий и т.п.), находящихся в собственности, аренде или пользовании у

Общества, по форме Приложения 1 к настоящему перечню; копии всех

свидетельств о государственной регистрации прав на такое имущество и

иные документы, удостоверяющие такие права (в отношении арендуемого

имущества – документы, удостоверяющие права арендодателя).

– Договоры (купли-продажи, аренды и т.п.) или документы, в соответствии с

которыми Общество приобрело право собственности или право

пользования недвижимым имуществом.

– Книга залогов Общества (при наличии таковой), включая все документы и

договоры, согласно которым Общество передало в залог или иным

образом обременило свое недвижимое имущество или права на него.

– Разрешения, договоры и иные документы, относящиеся к строительным

объектам Общества, в том числе незавершенным.


www.dlapiper.com 22

Движимое имущество

– Все договоры купли-продажи, аренды или иные договоры, согласно которым

Общество купило или получило права пользования движимым имуществом

стоимостью свыше [100 000 долларов США] (или эквивалента этой суммы в других

валютах), без которого его хозяйственная деятельность была бы существенно

затруднена.

– Перечень объектов движимого имущества стоимостью свыше [100 000 долларов

США] (или эквивалента этой суммы в других валютах), по форме Приложения 2 к

настоящему перечню.

Государственное и муниципальное имущество

– Все договоры с любыми федеральными, региональными или местными органами

власти в отношении имущества Общества.

– Если Общество пользуется каким-либо государственным имуществом, все

договоры, одобрения и иные документы, связанные с таким пользованием, в том

числе договоры с местным комитетом по управлению государственным

имуществом или любым иным государственным органом, одобрения этих органов

или документы, связанные с ними.


www.dlapiper.com 23

Ценные бумаги

– Перечень всех инвестиций в государственные или корпоративные

ценные бумаги в России или за рубежом.

Права на интеллектуальную собственность

– Перечень всех товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных

наименований, патентов, промышленных образцов, полезных моделей

и иных объектов интеллектуальной собственности,

зарегистрированных на имя Общества. Копии всех свидетельств о

регистрации, патентов, лицензий, лицензионных и иных договоров в

отношении любых объектов интеллектуальной собственности.

Бухгалтерские документы

– Годовые финансовые отчеты Общества за последние три года,

включая бухгалтерские балансы и счета прибылей и убытков с

примечаниями к ним.


www.dlapiper.com 24

Обязательства и договоры/сделки

Копии всех существенных договоров и соглашений, заключенных каждым Обществом,

которые либо (а) были заключены в течение последних трех лет, или (б) были

заключены более трех лет назад, но не были полностью исполнены, или которые могут

дать основания для возникновения ответственности Общества перед третьими лицами,

включая:

– договоры стоимостью более [100 000 долларов США] (или эквивалента этой

суммы в других валютах) в любом одном году;

– договоры, заключенные на срок свыше трех лет;

– договоры, представляющие собой крупные сделки или сделки, в совершении

которых имеется заинтересованность, для целей российского Закона «Об

акционерных обществах»;

– наиболее важные договоры на транспортировку;

– договоры страхования или страховые полисы Общества, предусматривающие

оплату страховых взносов в размере свыше [100 000 долларов США] (или

эквивалента этой суммы в других валютах);


www.dlapiper.com 25

– договоры о поставке электроэнергии, водоснабжении и иных коммунальных услугах;

– кредитные договоры;

– поручительства, залоги или гарантии, предоставленные каждым Обществом или в

его пользу;

– договоры о коммерческом представительстве, маркетинге, агентские договоры,

соглашения об управлении и дистрибьюторские соглашения на сумму свыше [100 000

долларов США] (или эквивалента этой суммы в других валютах) в любом одном году;

– договоры аренды стоимостью более [100 000 долларов США] (или эквивалента этой

суммы в других валютах) (кроме запрошенных в пункте II.7.1.1 данного перечня);

– лицензионные соглашения;

– документы по слияниям, участию в других организациях или товариществах; участие

в соглашениях акционеров и в совместных предприятиях (включая учреждение

союзов, ассоциаций и иные договоры о сотрудничестве); договоры о создании

совместных предприятий, договоры простого товарищества и иные аналогичные

договоры;

– соглашения о конфиденциальности и о коммерческой тайне;


www.dlapiper.com 26

– договорные обязательства, ограничивающие возможность конкуренции или

осуществления хозяйственной деятельности;

– договоры, устанавливающие любые исключительные или преимущественные

права в отношении имущества или продукции Общества;

– договоры о поставке продукции по цене ниже рыночной или на необоснованных

или обременительных условиях;

– соглашения, предусматривающие капиталовложения на сумму свыше [100 000

долларов США] (или эквивалента этой суммы в других валютах);

– контракты в отношении государственного заказа;

– соглашения или договоренности с членами Совета директоров или другими

руководителями любого из обществ, входящих в группу, или с любыми из

акционеров/участников таких обществ;

– договоры с аффилированными лицами и дочерними или зависимыми

обществами.

Типовые условия коммерческой деятельности и стандартные формы договоров.


www.dlapiper.com 27

Контрагенты

– Список основных покупателей и поставщиков с указанием их

соответствующих долей в закупках продукции Общества/продажах

Обществу по форме Приложения 3 к данному перечню, вместе с

копиями всех контрактов или договоров между Обществом и такими

покупателями и поставщиками (если эти сведения уже не

предоставлены согласно пункту 8.1 выше).

Наиболее важные доверенности на представительство интересов

Общества, действительные на данный момент.


www.dlapiper.com 28

Работники/ сведения о коллективных договорах

– Общие сведения о работниках Общества (количество по категориям, зарплаты по

категориям).

Трудовые договоры, контракты и обязательства

– Копия типового трудового договора (при его наличии), используемого Обществом.

Копии типовых соглашений о конфиденциальности (при наличии таковых) и любых

иных типовых документов, подписываемых работниками.

– Информация о социальных обязательствах Общества (в том числе в отношении

образовательных учреждений, жилищного строительства или медицинского

обслуживания).

– Информация о предоставленных Обществом займах и поручительствах в пользу

работников.

– Информация обо всех видах страхования, предоставляемого персоналу (страхование

здоровья, жизни, на случай нетрудоспособности и несчастных случаев).

– Информация о премиях, других программах стимулирования труда, финансовой

поддержке бывших работников и иных программах, касающихся нынешних или

бывших работников Общества.


www.dlapiper.com 29

Коллективные договоры

– Копия коллективного договора между Обществом и профсоюзом или

работниками Общества.

– Информация о наличии профсоюзного комитета и любых иных

коллективных органах, представляющих акции работников Общества

(при наличии таковых).

– Информация о любых руководящих работниках, уволенных за

последние два года. Информация общего характера о работниках,

уволенных за последние три года (сколько их было и основания их

увольнения).

– Информация о трудовых спорах, стороной которых являeтся

Общество.

– Список всех случаев смерти работников и серьезных несчастных

случаев, произошедших с работниками Общества в ходе исполнения

ими своих обязанностей, за последние три года.


www.dlapiper.com 30

Судебные разбирательства, соблюдение законодательства

– Перечень всех прошлых, текущих и предстоящих исков, судебных процессов,

производств о банкротстве или иных разбирательств, стороной которых является

Общество (включая участие в качестве истца, ответчика или третьего лица) или

которые затрагивают Общество, его имущество, акции, договоры и т.п., переданных

как в суд общей юрисдикции, так и в арбитражный или третейский суд (как в России,

так и за рубежом).

– Копии всех судебных решений, арбитражных или административных решений,

вынесенных против, в пользу или в отношении Общества за последние три года.

– Детали споров между Обществом и акционерами, органами управления или

физическими лицами, входящими в состав органов управления Общества.

– Перечень всех гражданских, административных или уголовных разбирательств за

последние пять лет, в которые был вовлечен кто-либо из членов органов управления

Общества.

– Сведения о любых текущих или предстоящих проверках, судебных разбирательствах,

расследованиях или наведении справок со стороны государственных органов, в

которые вовлечено или может быть вовлечено Общество или любые из их

сотрудников, должностных лиц или представителей (кроме сведений, запрашиваемых

в предыдущем пункте настоящего раздела 10 данного перечня).


www.dlapiper.com 31

– Перечень всех прошлых, текущих и предстоящих исков, судебных процессов,

производств о банкротстве или иных разбирательств, стороной которых является

Общество (включая участие в качестве истца, ответчика или третьего лица) или

которые затрагивают Общество, его имущество, акции, договоры и т.п., переданных

как в суд общей юрисдикции, так и в арбитражный или третейский суд (как в России,

так и за рубежом).

– Копии всех судебных решений, арбитражных или административных решений,

вынесенных против, в пользу или в отношении Общества за последние три года.

– Детали споров между Обществом и акционерами, органами управления или

физическими лицами, входящими в состав органов управления Общества.

– Перечень всех гражданских, административных или уголовных разбирательств за

последние пять лет, в которые был вовлечен кто-либо из членов органов управления

Общества.

– Сведения о любых текущих или предстоящих проверках, судебных разбирательствах,

расследованиях или наведении справок со стороны государственных органов, в

которые вовлечено или может быть вовлечено Общество или любые из их

сотрудников, должностных лиц или представителей (кроме сведений, запрашиваемых

в предыдущем пункте настоящего раздела 10 данного перечня).


www.dlapiper.com 32

1. Особенности передачи документов проверяющей стороне;

2. Подписание дополнительных соглашений о конфиденциальности.

Особенности проведения комплексной проверки при отсутствии сформированной комнаты данных

www.dlapiper.com 33

1. Начало проверки;

2. Запрос дополнительных документов, установление специальных дат для

запроса дополнительных документов и информации;

3. Возможные подходы к раскрытию дополнительно запрашиваемых

документов и информации;

4. Завершение проверки, закрытие доступа к комнате данных.

Динамика проведения юридической проверки

www.dlapiper.com 34

1. Русский или английский язык?

2. Формат отчета:

– подробный отчет;

– отчет в формате ключевых вопросов.

3. Согласование формата и структуры отчета с юридическим

консультантом.

Отчет о юридической проверке

www.dlapiper.com 35

1. Детальное описание актива (хозяйственная деятельность, имущество,

модель бизнеса и т.п.);

2. Должно обязательно присутствовать описание рисков и рекомендации по

их устранению/снижению;

3. Как правило, подготовка подробного отчета о юридической проверке

связана с существенными затратами на консультанта.

Подробный отчет

www.dlapiper.com 36

1. Предоставляется исключительно краткое описание проверяемого актива,

подробно описываются риски и рекомендации по их снижению;

2. Как правило, подготовка отчета о юридической проверке в таком

формате связана с меньшими расходами на консультанта в сравнении с

подготовкой подробного отчета о юридической проверке;

3. Данный формат оправдан при условии, что заказчик юридической

проверки достаточно хорошо знаком с проверяемым активом/ожидает

подробную информацию об активе из другого источника.

Отчет в формате ключевых вопросов

www.dlapiper.com 37

1. Краткое описание выявленных рисков (executive summary) – как правило,

содержит краткое описание выявленных рисков. Раздел, в первую

очередь, полезен специалистам бизнеса, ответственным за проект,

которые не всегда имеют возможность подробно изучить весь отчет.

2. Корпоративные вопросы;

3. Структура собственности на актив;

4. Коммерческие договоры;

5. Недвижимое имущество;

6. Движимое имущество и объекты интеллектуальной собственности;

7. Лицензии и разрешения;

8. Трудовые вопросы;

9. Судебные споры и расследования;

Разделы, которые обычно содержит отчет о юридической проверке (1/2)

www.dlapiper.com 38

Разделы, которые обычно содержит отчет о юридической проверке (2/2)

10.Экологические вопросы (если этот блок не проверяется

специализированным экологическим консультантом);

11.Страхование (если этот блок не проверяется специализированным

страховым консультантом/страховым брокером);

12.Приложения:

– краткое описание договоров;

– краткое описание решений органов управления;

– перечень объектов интеллектуальной собственности;

– перечень недвижимого имущества;

– план-карта размещения актива;

– перечень предоставленных в рамках юридической проверки

документов;

– перечень запрошенных, но не предоставленных документов.

www.dlapiper.com 39

1. Описание проблемы;

2. Связанные с проблемой риски (если возможно, необходимо

количественное определение риска, например, сумма штрафов);

3. Рекомендации по снижению выявленного риска. Возможно ли полное

устранение риска?

Какой формат описания рисков рекомендуется заказчику юридической проверки

www.dlapiper.com 40

1. Корпоративные вопросы

Нарушения в ходе приватизации

1. Основной риск – признание совершенных в рамках приватизации сделок

недействительными.

2. Снижение риска, если с момента приватизации прошло более 3 лет (срок

исковой давности).

3. Важный источник информации о возможных спорах в связи с

приватизацией – средства массовой информации и правовые базы.

4. Если срок исковой давности не истек – полное исключение риска

невозможно. Необходимо настаивать на включении в документы по

сделке положения о возмещении убытков в случае реализации рисков,

связанных с нарушениями в ходе процедуры приватизации.

Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки

www.dlapiper.com 41

Риски: существенные риски отсутствуют. Если имеются противоречащие

закону положения, следует дать рекомендацию об изменении устава

общества при первой возможности.

В ходе юридической проверки не следует проводить сплошной анализ

устава (если об обратном специально не просят). Достаточно проверить

положения об органах управления, их компетенции, о

филиалах/представительствах, а также о характеристиках уставного

капитала (размер, количество выпущенных и объявленных акций).

В уставе имеются положения, противоречащие действующему законодательству

www.dlapiper.com 42

Риски: существенные риски отсутствуют. Если имеются противоречащие

закону положения, необходимо коротко написать об этом в отчете о

юридической проверке. Можно не настаивать на включении в документы

по сделке обязательства о возмещении убытков в связи с данными

нарушениями.

В ходе юридической проверки не следует проводить сплошной анализ

протоколов. Основной интерес представляют вопросы, решения по

которым принимались в ходе заседаний органов управления

(одобрявшиеся сделки, формирование совета директоров, назначение

ген. директора и т.п.). Нужно также обращать внимание на то, чтобы

протоколы/решения подписывались уполномоченными на то лицами по

уставу, а также чтобы состав присутствующих лиц на соответствующих

заседаниях был правильным.

Протоколы заседаний органов управления оформлены с нарушением действующего законодательства

www.dlapiper.com 43

Основной риск – наложение штрафа на общества до 700 тыс. руб.

Исключить риск нельзя.

В обществе в установленные законодательством сроки не проведено годовое собрание участников/акционеров

www.dlapiper.com 44

Старый генеральный директор сохраняет свои полномочия до продления

его полномочий/назначения нового генерального директора (данный

подход выработан судебной практикой).

В этой связи, единственным риском является возможный отказ

контрагентов общества/государственных органов принимать документы

(например, договоры) подписанные генеральным директором,

полномочия которого истекли.

Необходимо рекомендовать назначение нового/продление полномочий

действующего генерального директора.

В случае назначения нового генерального директора рекомендуется

получить его одобрение в отношении действий предыдущего

генерального директора, совершенных после истечения срока его

полномочий.

Истекли полномочия генерального директора, новый генеральный директор не был назначен

www.dlapiper.com 45

Возможные ситуации

Корпоративные конфликты в обществе

www.dlapiper.com 46

Размер чистых активов общества менее минимального размера уставного

капитала/в установленные действующим законодательством сроки

обществом не увеличена до нормативного уровня сумма его чистых

активов (для АО)

Риски:

1. Предъявление кредиторами общества требований о досрочном

исполнении обязательств обществом;

2. Принудительная ликвидация общества.

Риск принудительной ликвидации общества в значительной степени

снижается, если до подачи соответствующего иска со стороны

государственных органов удается увеличить до нормативного уровень чистых

активов общества (основные способы: увеличение уставного капитала с

премией и вклад в имущество).

Следует настаивать на включении в документы по сделке обязательства о

возмещении убытков в связи с нарушением нормативов для чистых активов.

Размер чистых активов общества

www.dlapiper.com 47

Риски: оспаривание сделок.

Риск значительно снижается в случае истечения специального срока

исковой давности, применимого к оспоримым сделкам.

Риск значительно снижается в случае последующего одобрения сделок.

Не были одобрены/были ненадлежащим образом одобрены крупные сделки/сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

www.dlapiper.com 48

2. Договоры

– возможность одностороннего расторжения;

– значительные штрафы;

– положения о смене контроля;

– противоречие договоров действующему законодательству;

– договоры на предоставление коммунальных услуг.

Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки (продолжение – см. слайд 40)

www.dlapiper.com 49

3. Финансовые договоры:

– положения о смене контроля;

– обязательства в отношении ведения хозяйственной деятельности

компании;

– перекрестные дефолты;

– обременения;

– значительная финансовая нагрузка на бизнес

Типичные риски, выявляемые в ходе юридической проверки (продолжение)

www.dlapiper.com 50

1. Гарантии и обязательства о возмещении убытков в договоре купли-

продажи;

2. Отражение результатов юридической проверки в договоре купли-

продажи;

3. Ограничение ответственности продавца в рамках договора купли-

продажи;

4. Роль письма о раскрытии информации при ограничении ответственности

продавца в рамках договора купли-продажи.

Работа с отчетом о юридической проверке

www.dlapiper.com 51

ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ ПРОВЕРКИ (DUE DILIGENCE) … ·...

Documents

Transcript of ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ ПРОВЕРКИ (DUE DILIGENCE) … ·...