3 , J u n i 2 0 1 0 1 1 : 1 1 B a n n i n g P r o c u r a t e n t 3 1 7 3 6 9 2 1 1 8 0

in naam der Koningina

vofinls

N r 2 i 6 , P , 2 / 1 0

REC HTEANK .S'HERTOGENBOSCH

Sector cviel reoht

zaaknnner / rolnummer 173824 IHAZA 08-754

Vonnis vnn 2lunl2010

in de zaak van

de bestoten vennootschap met beperkte aansprakel[jkheidDUROPET.BERNINA INTERNATIONAL 8.V.,gevastigd te Gemertakel,eiseres in conventie,gcdaagde in voonvaat'delijke reconventie,advocaat rnr, Ph.C.M. van der Ven,

tegen

do besloten vorurootschap met beperktc aansprakelijkheidA'K.F'ORPETIS 8.V.,gevastigd te Drunen,gedaagde in conventie,erseres in voorwaardelijke reronventie,advosaat mr, J.A.J. van de Wouw.

Partijcn zullen hierna Europet en AKFP genoernd worden.

l. De procedure

1.1. Het verloop van de procedweblijkt uit:- de dagvaatding;- de akte houdende bij de dagvaardng bchorendo produoties;- de conclusie van antwoord, tcvens houdendo conclusie van antwoord in het incident,tvens houdcnde eis in rcconventio met producties;- het tussenvonnis van 18 februari 2009, waerbj ecn cornparitie van partijen is gelast;- het proces-vebaal van de comparitie van partijen van 12 mei 2009 en de daarin genoemde

nadcre stukken, waaronder do conclusie van atwoord in rcconventie en de door partijengebruikte zittings aanteke.ningen;- de aHo uitlating producties e[jdens Europet met producties;- dc antwoordakte zijdens AKFP met nadero producties;- de akte houdende producties zijdens AI(FF;- dc aktc uitlating produoties zijdens Europet.

1,2, Ten slotfe is vonnis bepaald.

3 , J u n i 2 0 1 0 1 1 : 1 1 B a n n i n g P r o c u r a t e n i 3 l 1 3 6 9 2 1 1 8 0 N r, 2165 P , 3 / 1 0

t73SM IHAZAAS-7I2 juni 2010

2. De feiten

Z.l, Europet drijft een ondernemng dic producten voor huisdieren ontwerpt, ontwikkelten te koop aanbiedt,

2.2. Europet brengt onder andcre twee driehoekige kattenbak op de markt.

2.3. Eind okrobcr 2007 heeft Europet geconstateerd dat het Duitse bedrijf Candy

Herruicrbcdarf GmbH te Sulzbach eveneflrs driehoekige kattenbakken aanbiedt' Zij heefr

die bakken geleverd gekegen van AKFP. AKFP heeft deze bakken eind 2006 op de

Intemationale Beurs ie Neurenberg bosteld. De kattenbakken ajn bcgh 2007 aan AKFPgeloverd,

2.4. De bakken van Europet en van AKFP zien er als volgt uit'

3 , J u n i 2 0 1 0 1 1 : 1 1 B a n n i n g P r o c u r a t e n ' l - 3 1 1 3 6 9 2 1 1 8 0 Nr,2165 P , 4 / 10

173824 IHAZ^08-7542juni 2010

2.5. Bij bdef van l7 dccember 2007 heefr Europct AKFP aansprakelijk gesteld inverband met inbrcuk op aan Europet tockomende auteursrechten op de door Europetverhandelde knenbakken,

3. Het geschll

In conventie3.1 . Europet vordert verkort weergegevcn - waar mogel[jk uitvoerbaar bij voomaad -

I een inbreukverbod op aan Europet toekomende auteursrcchteu op haarkattenbakkcn, op straffe van ecn drvangsom;tr een gecertificeerde opgavenverplichting, op srraffe van ecn dwangsom;III een rccall, op straffe van een dwangsorn;fV afgifte, op straffo van een dwangsom;V afdrach van de bnrto winst, op staffe van een dwangsom;VI schadevergoeding nader op tc maken blj staat en te vermeerderen met de wettelijkerente vanafde dag van dagvaardcn tot aan de dag der algehele vergoediug.

Europet vordert hetgeen ondef I tot en me[ V is weergegcvcn onder de punten VII tot en metXI tevens bij wege van provisie.Zjvorden onder punt XII van dc dagvaarding tot slot een kostcnveipordeting conformartikel 1 0 I th Wetbock van Burgerlij ke Rcchtsvordcring (hierna: Rv).

3,2. Europet legt aan haau vordenngen auteursreohtinbreuk, subsidiair slaafsenab ootsng ten grondslag.

3 . J u n i 2 0 1 0 1 1 : l i B a n n i n g P r o c u r a t e n f 3 1 1 3 6 9 2 1 1 8 0

173824 tHZ^ 08-7542 juni 2010

3.3. AKFp voert verweer. Op de stellingcn van parten wordt in het navolgende, vorzover hie van belang, nader irrgegaan.

f n vo orwaa rdel{f ke recouventie

3.4. AKFP vordert - na wijziging van eis en afhankelijk va,n de voorwaarde dat derechtbank in conventie het urbreukverbod (dan rvol het verbod op slaafs nabootsen) afirst -

Europet te veroordelen tot betaling van schadevergoeding nader op te maken bij staat en tevermecrderen met de wenolijke ren[e vanaf de dag van het nemen van dc conclusie vanrephek tot de dag van algehele voldoening, alsmedc veroordeling in de proceskostenconform artikel 10 I th Rv.

3.5. Zrllegf aan haar vordering ten grondslagdatzij ten gevolge van het handelen vanEuropet schade heeft goleden.

3,6. Europet voert verweer. Op de stellingen van paijen wordt in het navolgende, vooreover hier van belang nader ingegaan.

4, De beoordelng

Rechtsverw erking/misbr u ik van recht ?4.1. AKFP heefr ter zitting het verweer govoerd dat sprake is var rechtsverwcrking, danwel misbnik van recht, omdat Europe[jarenlang niets heeft ondernomcn tegen de Cluneseproducent van de bakken die AKFP verkoopt cn evenmn tegen debedrijven die de bakkenvoor AI(FP verkochten. Het enkele tijdsverloop dat gopaard gaat met het gestelde niet-optreden, is cchter onvoldoende voor rechtsvemrerking. AKFP stelt geen bzondereomstandigheden op glond waarvan, samen mer het geocde t|dsverloop, moet wordenaangenomen da[ uropet haar l'echten handhavcnd op te trcden heeft verworkt, dan wel opgrond waarvan moet wordcn geoordeeld dat zij, door dat alsnog to doen, misbruik van rechtmaakt. De rechtbank passccrt daarom dit veiweer van AKFP.

Maker?4,2. AKFP betwist dat Europet de maker is var de kattenbakken waarvan Buropet steltauteurcrechthebbende te zijn. Zij betwist in dit verband de datering van door Europetovergelegde ontworpschetsen en stelt dat het bedrijf Moderna hoduots eerder een gelke

voum kattenbak op de markt heefr gcbracht. AKFP heeft in dit verbnnd een afrlruk van eeninternetpagimvanZ januari 2009 overgelegd, waarp een kattenbak met de naam CoryCorner is te zien.

4.3. De rechtbank stelt voorop dat Europet in ieder geval sinds september 2,Q02 deotder2,2bedoelde en orrder 2.4 wccrgegeven kattenbakken als van haar afkomstig op demarkt brengf , Europetwordt gelet daarop vermoed deruaker tezijnvarr de kaftenbalken.Het is gelet herop, aders dan AI(FP stclt, ruet aan Europet om an te tonen dat zij dernakeris, rnaar aan AKFP om het tegendeel te bowijzen Zij is daarin nict geslaagd. AKFPvenvijst naar de Cozy Corner van Moderna Prcducts, maat dezebak is niet te dateren vr

seprembcr 2002. Gelet op do overgolegde afdruk ka de reehtbank hooguit conoluderen dat

OJCozy Corner op 22 januari 2009 werd aangcboden. Hetzelfclo geld[ voor de door AKF?

overgolegde tekeningen van haa Chinese producent, Tussen alle Chinesc tckens is geen

Nr,2165 P r / 10

3 , J u n i 2 0 1 0 1 1 : 1 1 B a n n i n g P r o c u r a t e n f 3 1 1 3 6 9 2 1 1 8 0

113824 tH.Z.08-7542juni 2010

datering te aohterhalen. Nu AKFP el niet in is geslaagd hct tegendcel te bewljzen, heeftEuropet als mker van de door haar verharrdelde kattcnbakken te gelden.

Au teursrech t eljk b eschennde werln?4,4, Euuopet stelt dat haar lttenbakken auteursrcchtclijk beschcnnde werkcn zfn. Dithoudt volgens Europet niet zozeer verband me[ de driehoeltvonn van de bakken. Debeschermde tt.el&en zijn volgens Eutopet de volgende:- de specifieke afgeronde vofin van de bak;- de specifieke vorm van de (witte) rand die op do lago bak bevestigd is;- de specifieke vorm van de (wltte) bovenbak inclusief de profilering van de bovenkant;- de specifieke vorm van het handvat van de hogebak;- de vorm vanhct sluitingsmechanisme;- de toepassing en de specifieke plaatsrng vnn de pootjas in de handvatten en op hctsluitingsmeoham$me van de bakken (niet depoo$es op zich).

4.5. AKFP bctwist dat de kattenbakken van Eurrrpet auteursrechtelijk beschermdewerken zijn. Zij stelt dat de hoekvorrr fiinctioneel is bepaald, de sluitingsklepjas functoneelzijn, de pootjes ruet oorspronkelijk zijn en de pootjes op de klepjos zo voor de hand liggen,dat nict gesteldkan worden datdezeaspecten leidentot de conolusie dat sprake is varr eenwerk in de znvan de Autzurswet,

4,6. Ht auteurrcht geldt voor rnateriaal dat oorspronkel[ik is, tn die zin dat het gaatom een eigen intellectuele schepping van de auteur ervan (fIvJEG 16 juli 2Q09, zaak C-5/08,LJN: BK2393,Infopaq). Het rnateriaal moet met andere woordn een eigen, oorspronkelijkkarakter hebben en het persoonlijk stempel varr de maker dragen. Dat het voortbrengsel eeneigen oorspronkel[jk karaktcr moef bezttefl, houdt kort gezegd in dat de vorm niet ontleendmagzijnaan die van een andcr werk (IIR 30 mei 2008, NJ 2008/556 , De Endsffa tpes).De rcchtbark heeft geen aarrloropingspunten voor het oordeel dat he werk van Europet isontlecnd aan dat van ecn ande, AKFP heeft geen producties ovgelcgd van kattenbakkcndie z[jn te dateren v6$ 2002, Getct hierop, alsmede gelet op de door Europct ovcrgelegdeproducties van katfenbakken in de vorm vn een driehoe dic de onder 4.4 genoemdeelementen niet tonen, is sprake vn een vorm die het resultaat is van creatieve keuzes. Dercchtbank gaat er gelet op het voorgaandc vanurt dat de onder 4.4 weergegeven elementende auteursrechtelk bescherrrde trekken van de kattenbakken van Europet zijn. Dit geldtniet de toepassing en de plaatsing van de pootjes. Niet n geschil is dat de pootjes veelwldigworden en werden gebruikt. De spccifiekc plaats waar de pootj worden aangebracht, isdan * mcde gelct op het feit dat do bak afgesloten dient te blijven omdat andsrs de werkingvan hct filtcr teniet wordt gedaan en de keuze derhalvo zeer beperkt is - eo triviaal, datdaarachter geen creatievo arbeid van welke aud ook valt aan te wirjzcn. Voor zover AKFPstclt dat de sluitingsktepjas inotioneel zijn, gaat zij eraan voorbij dat deze (gelet ook op dedoor Europef overgelegde productie) op verschillende wljze kunnen worden vormgegeven.De specifieke vorrrgeving van de sluitingsklepjes is niet functioneel en kan wel dogelijkiidragen aan het oordeel dat sprake is van ecn auteursrechtelgkbeschermd wcrk,

Yerveelvoudiging?4.7. Europet stelt dat de auteusrechtolijk beschermde trekken van haar kattenbakkenallemaal zijn taug te vinden in de kattenbakker van AKFP en dat sprake is van ngenoegexaote kopen. De bakken worden bovendicn in dezelfde kleurencornbinalies cn dezelfdea fmetingen aangcboden.

Nr,2165 P , 6 / 10

3 . J u n i 2 ( J 1 0 1 1 : 1 1 B a n n n g P r o c u r a t e n i 3 1 1 1 6 9 2 1 1 8 0

t738?4IHAZ OS-7542juni 2010

4.8. AKFP voerr er met betrekking tot de lage kattenbak het verweeu dat er weinigandere oorspronkelijkc zaken aljn darr de fimctionele hoekvorm, Deze vorm wordt doorbrjna iedere levcrancier gelevcrd. Bovendien is de richel aan de voorkant andcrs,

4.9. De rechtbank is van oordeel dat de fotaalindruk van de lagc bakken van Europet errAKFP dezelfde is. De bak van AKFP heeft dozelftle mnngen als die van Europct. Ook devormgeving van de witte rand bovenop de bak is dezelfrle. Voor zover AKFP stel[ dat devoorkant van de riohel anders is, heeft to gclden dat - zo de rechtbank dit op grond van deovergelegde producries al zou kunnen vaststcllen - dit aan de overeenstemmendetotaalindruk nict afdoet.

4. 10. Met betrekking tot de hoge kattenbak voert AKFP het vcrweer dat er meerverschillen dan overeenkornsten zrjn. Zo wiist zij erop dat:- de vorm van de deurtjes anders is;- dc bak van de Europet hoger is dan de bak van AI(FP;- de bak van Eunrpet zwaarder is dan de bak van AKFP;- de bak van Eurcpe[ is gemaakt van ec zogenocmde rnaagclelijke korrel;- de krvaliteit van plastio heel andors is;- dc vorm van de klep heel anders - mer vierkant- is dan die van Europet;- de wijze van ophangen van dcklep anders is;- de richel onder de klep b[i de bak van Europet een bcetje bol loopt en b de bak var AKFPmeer in een rechte lijn;- de filter en de handgreep andersom zitten;- de handgrecp zelfanders isi- in de filreropening een ophanrunt is warn een kattenschepje hang dot bij de Europetontbrrekt;- de lap van de bak van AKFP minder bol van vorm is;- de sluiting waarin het filtert

3 . J u n i 2 1 0 1 1 : 1 2 B a n n i n g P r o c u r a i e n T 3 1 1 3 6 9 2 1 1 8 0 N r. 2165 P 8 / 1 0

1738241H^2A08-7542juni 2010

markt kwam, dan wel andcrszins van ontlening gen sprake is. Zo stelt AKFP niet op grondvan welke elementen de rechtbank tot het oordeel zou moetn komen dat de bakken vanAKFP ten opzichtc van die van Eurcpet zijnte zien als zelfstandige werken. Aan hcttegenbewijs van ontlening dienen hoge eisen te worden gcsfeld. Gelet op die hoge eisen,volsraan ook de na de zitting door AKFP overgelegde producties niet als begin van bewijs.AKFP heofl van hail Chinese producent ontvangen stukken (een contract mct betrekking toteen mal en facturen mot bctrekking tot kattonbakken) overgelegd. De rechtbank kan nergensuit afleidcn dat deze stukken zien op de thans irr gedrg zijnde kattenbakken.

Verwatering4.14. AKFP stelt tot slot dat er zoveel bakken op de markt zijn, dat sprake is vanverwatering van het auteursrecht,

4.15. De rechtbank is - daargelaten of verwatering van het auteursrecht mogelijk is - nietgebleken dat dc vormgeving van de bakken van Europet door derden op dusdanigc wijzezijn nagevolgd dat dcze is verworden tot een 'onbeschermde stl'. AKFP noemt wel enkelevoorbeclden van bakken die thans op de markt verkrijgbaar z[in en op dre van Europetzoudcn lijken, mear die paar voorbeelden acht de rechtbank daartoe onvoldoende.

Conclusie inbreuk4.16. De conolusie van het voorgaande is dat dc twee in geding zijnde kattenbakken vanAKFP inbreuk maken op de onder 2.4 geJmndekattenbakken van Europet. He[ gevorderdeinbreukverbod tig daarmee voor toewzing gereed, Dit geldt ook voor dc als zodanig nietbetwiste nevenvorderingcn. Deze zullen als nader in het dictum bepaald wordentoegetezen.

S c h a d ev e rgo e d in ghvi n s t afd rc c h t ?4.17. Europet betwist niet - gemotivecrd - dat de door AFI(P bij haar Chinese prcducentbestelde bakken in 2006 en2007 op de Internationale Beurs in Neurenberg weidenaangeboden, zonder dat daartcgen haudhavend is opgetreden. Do rechtbank gaat er daaromvanuir dar de bedoelde bakken in 2006 en 2007 op die beurs zijn aangeboden, zonder datdaartegen handhavend werd opgetreden. AFKP mooht er gelet daarop te goeder trouwuitgaan van de betrouwbaarheid van de aanbieder vanbedoelde kattonbakken. Dat Europet,die zelf op genoemde beurs aanwezig was, stelt dat zij de inbrcukmakende bakken voor heteerst eind 2007 op de markt hebben gezien, doet daar niet aan af. Nu de door AKFPver.handelde kaltenbaklcen gcdurende tweo juen zijn aangcboden op de trnternationale Bcursin Neurenberg, vcnnag de rechtbank zonder nadere toelichting - die ontbreekt - niet in tezicn waarom de schade diehet gevolg is van het feit dt do doorAKFP bestelde envehandclde bakken inbreuk mnken op kattenbakken van Europet, AKFP is toe te reknen.De gevorderde sohadevergoeding en de winstafdracht eullen om die reden wordenafgewezen.

P r ov ts i o ne le v o otzi e ni n g4. tB. Gelet op het feit dat de hoofdzaak met dit vonnis is afgedaan, heeft Europct geen

belang meer bij de bcoordeling van de provisiorrele vooniening. Die zal worden afgewezen.

Kosten419, AKFP eal als de overwegend in het ongelijk gestelde partij wordcn veroordeeld in

de kosten van dc procedure. Europet heeft veroordeling van AKFP in de redelijke en

3 , J u n i 2 0 1 0 1 1 : 1 2 B a n n i n g P r o c u r a t e n t 3 1 7 3 6 9 2 7 7 8 0 N r, 2165 P . 9 / 1 4

t73824lHAZA08-7s42uni 2010

evenredige proceskosten gevorderd als bedoeld in artikel l0l9h Rv. Zij heeft eenkostenspecificatie overgelegd tot en bedrag van 33,347,2 inclusief BTW. Ondat dezekosten door AI(FP zijn berwist, zal de rechtbank aansluiting zoeken bij de Indicatietarievenin lE-zaken. Omdat hct een eenvoudige bodemzaakzonder repliek en dupliek en zonderpleitgelegenheid beireft, zal do rechtbank de kosten begroten op 8.000,00. De enkeleomstandigheid dat partijen na de comparitio ovor cn wcer nog producties hebben ingcdicndcn op de producties van de wederpartrj hebben gereageerd, rnsakt - modo golet op de inhoudvan de naderc aktes - niet dat dit bcdrag naar boven zou moeten worden bijgesteld.Daarnaast zal AKFP worden veroordeeld tot betaling van 71,80 (dagvaarding) en 254,00(vast recht).

4.20. Dit vonnis is vanwege organisatorische 'edenen gewezen door ecn andero reohtordan do rechter die de comparitic van partLjerr heeft geled.

5, De beslissing

De rechtbank

- gebiedt AKFP met onmiddelt[jke ingang na betekening van dit vonis iedere irreuk op deonder 2.4 getoonde kattenbakkcn van Europct tc stakcn cn gestaakt tc houden, dit op straffevn een dwangsom van 5.000,00 voor icdere kattenbak die in strijd met dit gebod wordtingekocht, aangeboden, vorhandeld ofgeleverd of- zulks ter keuze van Europet - vooriedere dag (een gpdeelte van een.dag als dag gerekend) dat de inbrzuk voortduurt;

- vcroordcelt AKFP binnen 2 maanden na betekening van dit vsnnis een door eononafhankelijke registeraccountant op basis van door die registeraccounttult zelf uitgevoerdonderzoek opgestelde, gespecifrccerde verklaring te verstrekken aan de advocaat vanEuropet, warin staat:

- het totaal aantal door AKFP ingekoohte inbroulanakonde kattenbakken,onder vcrmelding van de volledige n.a.w.-gegevens van de verkoper;'lret otaal aantal door AKFP verkochte inbreukmakende kattenbakken;- het totaal aantal inbreukmakcnde kftenbakken dat AKFP in vooraad heeft,

zulks op strffe van een dwangsorn van 5.000,00 pet dag (een gedeolte van een dag alsdag gerekend) dat AI(FP in gebreko bl[jft aan deze vercordeling voldoen;

- gcbiedt AKFP binnen rwee weker na betekening van dit vonrris al haar afnemers die geenconsumentcr/cindgebnrikers zijn schriftelijk te vereoeken binnen een weck op baar kostenalle door KFP aan de afrremers geleverde inbreukrnakcnde kattenbakken die de afemersnog in voorraad hebben aan ATTFP te retoumeren en de advocaat van Europet afschrifren testuren van de door AI(IP aan de afnmes verzonden brieven, zulks op strffe van eendwangsom van 5.000,00 per dag (een gedeelte van een dag als dag gerckend) per afnemerdat AKFP in gebreke blijfr aan het bevel te voldoen;

- gebiedt AKFP binnen vier weken na betekening van dit vonnis de totale hoeveelheid bijhaar in voorraad zijndeen aan haar geretourneorde inbrculankende kattonbakken aanEuropet af te geven op een nader overeen te komen lokatie in Nedeland, zullcs op straffevan een dwangsom van 5.000,00 per dag dat AI(FP in gebreke blijft aan dit bevel tevoldoen;

3 . J u n i 2 { ] 1 0 1 1 : 1 2 B a n n i n e P r o c u r a i e n * 3 1 1 3 6 9 2 1 1 8 0 N r. 2165 P 1 0 / 1 0

r738U tHAZ.08-7542uni 2010

- veroordeelt aKFP in de kosten van de procedurq tot op heden aan de zijde van Europetbegroot op 8.325,80;

- verklaart fi1 vennis tot zover uitvoerbaar bj voorraad;

- wijst het mcer of anders gevorderde af

Dit vonnis is gewezen door mr. P.W. van Straalen en in het openbaar urtgosproken op2juni 2010.

w.g. de rechter

's-He*ogenbosch.

Ouo,S