Partiële Splitsing & Uitspraken van de Rulingcommissie Verschelden Accountants en...

Partiële Splitsing & Uitspraken van de Rulingcommissie

Verschelden Accountants en Belastingconsulenten

Verschelden - 11 maart 2004

Programma: Deel 1: de partiële splitsing I. Inleiding II. Vennootschapsrechtelijke aspecten III. Fiscale aspecten IV. Boekhoudkundige aspecten V. Modellen VI. Enkele kanttekeningen en conclusies VII. Casus – fiscale aangifte na splitsing


Programma:Deel 2:uitspraken Rulingcommissie Een splitsing moet voldoen aan

rechtmatige financiële of economische behoeften om fiscaal neutraal te zijn

Situaties waarbij de Rulingcommissie NIET akkoord gaat

Situaties waarbij de Rulingcommissie WEL akkoord gaat


Deel 1 : de partiële splitsing


I. INLEIDING


I. Inleiding : inhoud• I.1. Juridisch kader• I.2. De « gewone » splitsing• I.3. De « partiële « splitsing: beschrijving• I.4. Soorten « partiële splitsing »• I.5. Verschil met « gewone » splitsing• I.6. Verschil met « inbreng van

algemeenheid of inbreng van bedrijfstak »


I.1. Juridisch kader Vennootschapsrechtelijk :

ingevoerd met de Wet van 13 april 1995 (art. 174/65 Venn.W.)

Fiscaal : Wet van 16 juli 2001 (B.S. van 20 juli 2001)

Artikel 677 W. Venn.


I.2. De « gewone » splitsing Splitsing door oprichting Spitsing door overneming Gemengde splitsing De gesplitste vennootschap « A »

houdt op te bestaan ! Aandeelhouders « A » krijgen

aandelen in « B » en « C »


I.3. Partiële splitsing: beschrijving Deel van het vermogen van A gaat over naar

nieuwe of bestaande B; de aandeelhouders van A krijgen hiervoor aandelen in B, maar behouden aandelen in A.

Dus: 1) overdragende vennootschap A blijft bestaan2) overdracht van deel van vermogen van A3) aandeelhouders houden aandelen in A en krijgen nieuwe aandelen in B4) afgesplitste vermogen kan volledig of deels met nieuwe aandelen B worden vergoed


I.4. Soorten partiële splitsing Partiële splitsing door oprichting Partiële splitsing door

overneming Gemengde partiële splitsing

(uitzonderlijk)


I.5. Verschil met « gewone » splitsing « Gewone » splitsing: A houdt

op te bestaan: zij wordt ontbonden zonder vereffening

« Partiële » splitsing: A blijft bestaan, zij het in afgeslankte vorm


I.6. Verschil met inbreng van algemeenheid of van bedrijfstak Bij inbreng worden de nieuwe

aandelen « B » die in ruil voor de inbreng worden uitgegeven, toegekend aan de vennootschap « A »

Bij partiële splitsing worden de nieuwe aandelen « B » die voor de overdracht van vermogen worden uitgegeven, toegekend aan de aandeelhouders van « A »


II. VENNOOTSCHAPS-RECHTELIJKE ASPECTEN


II. Vennootschapsrechtelijke aspecten : inhoud II.1. Procedure: overzicht II.2. Opstellen van afsplitsingsvoorstel II.3. Opstellen van afsplitsingsverslag II.4. Bijzonder verslag n.a.v. inbreng in natura II.5. Controleverslag over partiële splitsing II.6. Controleverslag bij inbreng in natura II.7. Informatie aan de aandeelhouders II.8. Beslissing van de algemene vergadering II.9. Gevolgen van de partiële splitsing II.10. Bescherming van de schuldeisers


II.1. Procedure : overzicht Opstellen van een afsplitsingsvoorstel Opstellen van een afsplitsingsverslag Opstellen van een bijzonder verslag m.b.t.

inbreng in natura Opstellen van een controleverslag over de

partiële splitsing Opstellen van een controleverslag bij

inbreng in natura Informatie aan de aandeelhouders Beslissing door de algemene vergadering


II.2. Opstellen van afsplitsingsvoorstel Door bestuursorgaan van « A » en

reeds bestaande « B » (partiële splitsing door overneming)

Door bestuursorgaan van « A » (partiële splitsing door oprichting)

Onderhandse of authentieke akte Neerlegging ter griffie min. 6

weken vóór AV


II.3. Opstellen van afsplitsingsverslag Verantwoording door het

bestuursorgaan en toelichting bij de voorgenomen operatie

Inhoud van dit gedetailleerde verslag

Niet openbaar gemaakt; enkel voor aandeelhouders

Aandeelhouders kunnen mits unanimiteit afzien van dit verslag


II.4. Bijzonder verslag n.a.v. inbreng in natura Vanuit het standpunt van « B » gaat het

om een « inbreng in natura » Dus is er een bijzonder verslag nodig

van de raad van bestuur bij « inbreng in natura » met:- beschrijving van de inbreng- nut voor de vennootschap- het waarom wordt afgeweken van conclusies van bedrijfsrevisor


II.5. Controleverslag over partiële splitsing Schriftelijk controleverslag door commissaris,

bedrijfsrevisor of extern accountant Verplichte vermeldingen:

- volgens welke methoden ruilverhouding is vastgesteld;- oordeel over gebruikte methodes en hun betrekkelijk gewicht;- melding van bijzondere moeilijkheden

Niet openbaar; conclusies in authentieke akte Aandeelhouders kunnen mits unanimiteit

afzien van dit verslag


II.6. Controleverslag bij inbreng in natura Naast het controleverslag over de

partiële splitsing, moet de commissaris of bedrijfrevisor ook nog het controleverslag opmaken n.a.v. een inbreng in natura in « B »

Meldingen:- beschrijving van de inbreng- oordeel over waarderingsmethode- tegenprestatie


II.7. Informatie aan aandeelhouders Minstens één maand voor AV ter

inzage:- afsplitsingsvoorstel- afsplitsingsverslagen- controleverslagen- jaarrekeningen van laatste 3 boekjaren- verslagen bestuursorgaan en commissaris van laatste 3 boekjaren- eventueel tussentijdse cijfers


II.7. Informatie aan aandeelhouders Afschrift kosteloos te bezorgen aan elke

aandeelhouder die er om verzoekt en elke aandeelhouder die formaliteiten heeft vervuld

Toe te sturen aan houders van aandelen op naam (min. één maand voor AV)

Tussentijdse informatie door bestuursorgaan


II.8. Beslissing algemene vergadering Quorum –en meerderheidsvereisten voor

gewone statutenwijziging Bij authentieke akte Splitsing is pas gerealiseerd na laatste

AV Statutenwijziging in « A » (kapitaal-

vermindering) en « B » (kapitaalverhoging)

Publicatie in Belgisch Staatsblad


II.9. Gevolgen van partiële splitsing Vennoten van « A » worden ook

vennoot in « B » Afgesplitste vermogen, zowel de

rechten als de plichten » gaat over op « B »

« A » blijft bestaan !


II.10. Bescherming van de schuldeisers Gevaar: interessant vermogen in « B » en

minder interessant vermogen in « A » Daarom : « B » blijft hoofdelijk gehouden

voor alle zekere en opeisbare schulden van « A » op de dag van de publicatie van de splitsing in B.S. (aansprakelijkheid beperkt tot netto-actief dat aan « B » wordt toegekend)

Plus zelfde bescherming als bij kapitaalvermindering


III. FISCALE ASPECTEN


III. Fiscale aspecten: inhoud III.1. Fiscale aspecten: overzicht III.2. Belaste partiële splitsing III.3. Belastingvrije partiële splitsing III.4. Overdracht fiscale verliezen III.5. Overdracht belastingkrediet III.6. BTW-aspecten van partiële

splitsing III.7. Registratierechten


III.1. Fiscale aspecten: overzicht Directe belastingen:

- de belaste partiële splitsing- de belastingvrije partiële splitsingArt. 45 § 1, 210, 211 en 213 W.I.B.Inwerkingtreding vanaf 06/02/2001

Indirecte belastingen:- BTW- Registratierechten


III.2. Belaste partiële splitsing Algemene regel =

liquidatiebelastingstelsel Dit stelsel wordt enkel toegepast op

vermogen dat is overgegaan naar « B » Fiscale gevolgen voor:

- de overdragende vennootschap « A »- de vennoten van « A »- de verkrijgende vennootschap « B »


III.2. Belaste partiële splitsing (2) Fiscale gevolgen voor

overdragende vennootschap « A »:- cijfervoorbeeld : zie tekst- fiscaal gewaardeerd aan werkelijke waarde !- beschouwd als uitgekeerde winst


III.2. Belaste partiële splitsing (3) Fiscale gevolgen voor de vennoten van

« A »:- ontvangen nieuwe aandelen « B », maar aandelen « A » worden minder waard- realiseren mogelijks « ruilmeerwaarde »- taxatie van ruilmeerwaarde:

niet : normaal beheer van privé-vermogen

16, 5 % of vol tariefD.B.I.


III.2. Belaste partiële splitsing (4) Fiscale gevolgen voor verkrijgende

vennootschap « B »:- geboekt aan boekhoudkundige waarde- fiscaal aan werkelijke waarde !


III.3. Belastingvrije partiële splitsing Voorwaarden:

1) « B » moet binnenlandse vennootschap zijn2) procedure van W. Venn. Volgen3) verrichting moet beantwoorden aan rechtmatige financiële of economische behoeften

Ruling aanvragen ! Belastingneutraal op drie fronten


III.3. Belastingvrije partiële splitsing (2) Fiscale gevolgen voor de

overdragende « A »:- Er is geen belasting op verschil tussen de werkelijke waarde van het afgesplitste vermogen en de boekhoudkundige waarde- Liquidatiebelastingstelsel treedt niet in werking


III.3. Belastingvrije partiële splitsing (3) Fiscale gevolgen voor vennoten van

« A »:- ruilmeerwaarde niet belastbaar- bij opleg in geld: DBI voor vennootschappen en meerwaarde voor natuurlijke personen- vrijstelling is tijdelijk: als de aandelen « B » later zouden worden verkocht met meerwaarde, dan treden de normale regels in werking


III.3. Belastingvrije partiële splitsing (4) Fiscale gevolgen voor « B »:

- Voortzettingstelsel voor afschrijvingen, investeringsaftrek, kapitaalsubsidies, minderwaarden of meerwaarden, vrijgestelde voorzieningen, verdoken reserves, enz.


III.4. Overdracht fiscale verliezen Voor partiële splitsing gelden

dezelfde regels als bij gewone fusie of splitsing: - aftrekbeperking: zie cijfervoorbeeld- verliesoverdracht bij nieuwe « B » : zie cijfervoorbeeld- verliesoverdracht bij bestaande « B »: zie cijfervoorbeeld


III.5. Overdracht belastingkrediet Zowel « A » als bestaande « B »

kunnen nog beschikken over een niet-verrekend belastingkrediet.In dit geval gelden mutatis mutandis dezelfde regels als bij overdracht van beroepsverliezen.


III.6. BTW-aspecten van partiële splitsing Cruciale vraag: is artikel 11 Wetboek

BTW van toepassing op partiële splitsing ?

Geen « overdracht van algemeenheid » Overdracht van « bedrijfstak » ?

Indien ja: vrijstelling van BTWIndien neen: BTW aan te rekenen !

Initiatieven worden genomen voor volledige vrijstelling van BTW.


III.7. Registratierechten Mutatis mutandis gelden dezelfde

regels als bij BTW. Er is vrijstelling van het inbrengrecht

van 0,5 % (artikel 117 Wetboek Registratierecht) bij inbreng van universaliteit van goederen of één of meerdere bedrijfstakken.

Dus soms wel vrijstelling, soms niet …


IV. BOEKHOUDKUNDIGE ASPECTEN


IV. Boekhoudkundige aspecten: inhoud IV.1. Juridische basis IV.2. Advies 166/2 CBN


IV.1. Juridische basis Juridische basis voor de « gewone »

splitsing: artikel 78-79 en 80 van het uitvoeringsKB van 30/01/01 bij W. Venn.

= Boekhoudkundig continuïteitsprincipe Nog niet van toepassing op artikel 677

W. Venn. ! Wijziging van de wet wel in het

vooruitzicht gesteld.


IV.2. Advies 166/2 CBN Advies 166/2 van mei 2002 :

mutatis mutandis gelden dezelfde regels als bij gewone splitsing, d.w.z. boekhoudkundige continuïteit

Commissie zal Regering voorstellen het K.B. van 30 januari 2001 aan te passen

Nadien zal Commissie toelichting geven aan de hand van voorbeelden


V. Modellen Modellen voor:

- afsplitsingsvoorstel- afsplitsingsverslag- controleverslag bij afsplitsing


VI. Enkele kanttekeningen en conclusies Leo De Broeck / Didier Van Laere:

er is enkel sprake van partiële splitsing als het afgesplitste vermogen naar minstens twee nieuwe of bestaande vennotschapen gaat

Begrip « partiële fusie » Als « alles » (BTW, registratierechten,

boekhoudwet) geregeld is, kan de partiële splitsing een goed alternatief zijn voor splitsing

… fiscaal brengt het evenwel geen soelaas ! Een ruling blijft vaak aangewezen.


VII. Casus – fiscale aangifte na (gewone) splitsing Vennootschap SAMEN wordt in de loop van

2002 met terugwerkende kracht tot 01-01-2001 gesplitst in vennootschappen A en B

Jaarrekeningen van A en B per 31-12-01: zie bijlage.

Moeilijkheid: verschil tussen « boekhoudkundig » eigen vermogen en « fiscaal » eigen vermogen

Vraag: vul de fiscale aangifte in voor het eerste boekjaar voor de vennootschappen A en B

Oplossing


Deel 2: Uitspraken van de Rulingcommissie


Rulingcommissie is NIET akkoordindien: de onttrekking van gebouwen uit het vermogen

van de exploitatievennootschap de financiële structuur verzwakt;

de exploitatievennootschap afhankelijk wordt van een derde voor het huren van haar bedrijfsgebouwen; bovendien drukt dit op het resultaat.

de operatie tot doel heeft de bedrijfsgebouwen te onttrekken aan de bedrijfsrisico’s (en te vrijwaren in geval van faillissement);

er persoonlijke, familiale en/of fiscale motieven zijn (belastingvrijstelling op mwden / regrechten)


Rulingcommissie is NIET akkoord indien: niet wordt aangetoond dat binnen de

vastgoedvennootschap daadwerkelijk vastgoedactiviteiten zullen worden ontwikkeld;

de argumenten van louter persoonlijke aard zijn;

de splitsing niet zal bijdragen tot een verbetering van de financiële structuur;

de administratieve verplichtingen en de kosten zullen toenemen;

de splitsing duidelijk is ingegeven door andere redenen dan in aanvraag vermeld;


Rulingcommissie is WEL akkoord indien: onderscheiden activiteiten worden

gerationaliseerd, wat verdere groei moet toelaten; de mogelijkheid wordt gecreërd om een actieve

partner aan te trekken teneinde te overleven en tegemoet te komen aan de groeiende internationalisering;

continuïteit en behoud van tewerkstelling op middellange en lange termijn wordt verzekerd;

voortbestaan en toekomstige ontwikkeling van de vennootschop wordt verzekerd omdat internationale groep één van de vennootschappen koopt.


Rulingcommissie is WEL akkoord indien: elk van de onderscheiden activiteiten mét hun

onroerend goed in een afzonderlijke vennootschap wordt gebracht;

onderscheiden activiteiten optimaal ontwikkeld worden binnen aparte entiteiten, die hun exploitatie onafhankelijk van elkaar kunnen verderzetten;

fiscale motieven niet aan de basis liggen; het niet in de bedoeling ligt om de aandelen

van de uit de splitsing ontstane vennootschappen kort na de splitsing te vervreemden.


Rulingcommissie is WEL akkoord indien: na de splitsing nieuwe investeerders kunnen

aangetrokken worden; de bij de splitsing betrokken vennootschappen tot

dezelfde groep behoren; activa –en passivabestanddelen zullen worden

toegewezen in functie van de activiteit waarvoor zij reeds worden gebruikt;

de verrichting een vereenvoudiging en rationalisatie van de groepsstructuur tot gevolg heeft;

fiscale en / of familiale motieven niet aan de basis liggen van de splitsingsverrichting;


Rulingcommissie is WEL akkoord indien: de splitsing tot doel heeft de fundamentele en

blijvende geschillen tussen vennoten op te lossen (brengen voortbestaan vennootschap in gevaar);

de financiële positie en vermogen wordt versterkt (inbreng OG bij exploitatie);

de kredietwaardigheid van een exploitatievennootschap niet wordt aangetast;

de verrichting een beter beheer toelaat; de groepstructuur doorzichter wordt; de verrichting leidt tot rationalisering en

schaalvoordelen;


Partiële Splitsing & Uitspraken van de Rulingcommissie

DANK VOOR UW AANDACHT !!!

Partiële Splitsing & Uitspraken van de Rulingcommissie Verschelden Accountants en...

Documents

Transcript of Partiële Splitsing & Uitspraken van de Rulingcommissie Verschelden Accountants en...