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EXPEDIENTE N° : 00166-2007-0-2601-JR-FC-01

DEMANDANTE : DAVIS CARRILLO WILMER JHON

DEMANDADO : PUELL BARAS MERY MARLENY

MATERIA : DIVORCIO POR CAUSAL.

RESOLUCION NÚMERO: VEINTITRÉS

Tumbes, diecinueve de marzo

del año dos mil diez.

VISTOS; dado cuenta con los autos y con el Acta de Vista de la Causa que antecede;con el Exp. N° 2000-00484-0-2601-JP-FA-2 sobre Alimentos que corre

acompañado; 

I.- MATERIA DE CONSULTA: Al no haber sido apelada, tal como lo establece el

artículo 359° del Código Civil, viene en Consulta la sentencia contenida en la

resolución número veinte, de fecha diecisiete de setiembre del año dos mil nueve,

obrante de folio ciento ochentiuno a ciento ochentisiete, que declara INFUNDADA

la demanda de DIVORCIO por la causal de SEPARACIÓN DE HECHO interpuesta

por don WILMER JHON DAVIS CARRILLO contra doña MERY MARLENY

PUELL BARAS; FUNDADA la reconvención de DIVORCIO POR CAUSAL DE

ADULTERIO formulada por doña MERY MARLENY PUELL BARAS contra

WILMER JHON DAVIS CARRILLO; consecuentemente, declara: 1) Disuelto el

vínculo matrimonial existente entre los justiciables contraído el veintiuno de junio de

mil novecientos noventidós, por ante la Municipalidad Provincial de Tumbes; 2)

Disuelta la Sociedad de Gananciales constituida por don WILMER JHON DAVIS

CARRILLO y doña MERY MARLENY PUELL BARAS, con pérdida de los

derechos de don WILMER JHON DAVIS CARRILLO sobre los bienes de la

sociedad de gananciales; 3) Ordena que don WILMER JHON DAVIS CARRILLO

abone la suma de DIEZ MIL NUEVOS SOLES a doña MERY MARLENY PUELL

BARAS, por indemnización por daño moral.

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II.- FUNDAMENTOS DE LA DECISIÓN DE LA SALA:

PRIMERO.- La Ley número 27495 –vigente desde el día ocho de julio del año dos

mil uno- incorpora el inciso duodécimo al artículo 333° del Código Civil, el mismo

que prevé la separación de hecho como una nueva causal de separación de cuerpos y

subsecuente divorcio.

SEGUNDO.- El plazo previsto para la separación de hecho es de un período

ininterrumpido de dos años; plazo que será de cuatro años si los cónyuges tuviesen

hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el

artículo trescientos treinticinco del Código Civil;

TERCERO.- La Primera de las Disposiciones Complementarias y Transitorias de la

Ley 27495 precisa que esta Ley se aplica inclusive a las separaciones de hecho

existentes al momento de su entrada en vigencia.

CUARTO.- Como se advierte, el objeto de la Ley acotada es precisamente no limitar

la capacidad de accionar a ninguno de los cónyuges. Que, si bien el primer párrafo

del artículo 345-A del Código Civil, señala que para incoar esta acción quien

demanda deberá acreditar que se encuentra al día en el pago de sus obligaciones

alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo, es

preciso acotar que esta norma le impone una restricción a aquél obligado que

pretenda incoar la demanda.

QUINTO.- Es de verse de autos que don Wilmer Jhon Davis Carrillo interpuso

demanda sobre Divorcio por la causal de Separación de Hecho, en el mes de marzo

del año dos mil siete (folio 13), habiéndose establecido además que la Sociedad

Conyugal que conformó con doña Mery Marleny Puell Baras, hoy en conflicto, tiene

una hija menor de edad, de nombre Sheyla Adriane Davis Puell; de igual forma, se

advierte la existencia de una separación de hecho desde el año dos mil, como así se

verifica de la copia certificada de la Denuncia Policial por Retiro y Abandono deHogar que sentó la cónyuge demandada ante la Comisaría PNP de San José-Tumbes,

el día ocho de noviembre del dos mil, obrante a folio cuarenta y cuatro, y del propio

dicho de la cónyuge vertido en la contestación de demanda y reconvención de folio

cuarenta y nueve a cincuentidós, asimismo, en la declaración de parte que prestó en

la audiencia de pruebas contenida en el acta de fojas 120 a 121.

SEXTO: Es de precisarse que: en principio, la separación de hecho es la interrupción

de la vida en común de los cónyuges, que se produce por voluntad de uno de ellos ode ambos; en segundo término, que ya se haya producido la desunión por decisión

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debido a los maltratos psicológicos y falta de atención material para con su

manutención y la de su menor hija, hecho que viene ocasionándole desde hacía

aproximadamente dos años, como consecuencia de que  su esposo mantiene

 relaciones sexuales extramatrimoniales con una persona llamada “Fiorela Dense

Chapa García”; afirmación que reitera en su escrito de contestación de demanda y

reconvención, así como al absolver la primera pregunta del pliego interrogatorio de

fojas ciento veintidós (ver acta de fojas ciento veinte); es más, afirma que producto

de esas relaciones extramatrimoniales, han procreado al menor “Wilmer Rodrigo

Davis Chapa”; de todo lo cual se infiere que al interponer su demanda de Divorcio

por la causal de Adulterio, vía reconvención, esto es el  diecisiete de junio del año

 dos mil siete , tenía conocimiento, que el emplazado, se encontraba faltando a su

deber de fidelidad desde aquella fecha; por tanto, ha operado la caducidad

establecida en el texto expreso del artículo 339° del Código Civil (primer párrafo), al

haber transcurrido más de los seis meses de conocida la causa y, en todo caso, los

cinco años de producida; no siendo de aplicación a dicha causal el presupuesto

contenido en el último párrafo de este mismo dispositivo legal, como erróneamente

lo ha esgrimido la A quo en el sexto considerando de la sentencia venida en consulta.

IV.- DECISIÓN:

En consecuencia, estando a las razones expuestas, la Sala Especializada en lo Civil

de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, resuelve: DESAPROBARON  la

sentencia venida en consulta, en los extremos que declara Infundada la demanda de

Divorcio por causal de Separación de Hecho interpuesta por don Wilmer Jhon Davis

Carrillo contra Mery Marleny Puell Baras y Fundada la demanda interpuesta por

Mery Marleny Puell Baras contra Wilmer Jhon Davis Carrillo sobre Divorcio por la

causal de Adulterio; y REFORMÁNDOLA declararon FUNDADA la demanda deDivorcio por causal de Separación de Hecho interpuesta por don Wilmer Jhon Davis

Carrillo contra Mery Marleny Puell Baras, en consecuencia, disuelto el vínculo

matrimonial entre los citados cónyuges, contraído por ante la Municipalidad

Provincial de Tumbes el día veintiuno de junio de mil novecientos noventidós;

DECLARARON que la Tenencia y Patria Potestad de la menor Sheyla Adriane

Davis Puell, continuará a cargo de la madre, doña Mery Marleny Puell Baras. Por

extinguida la Sociedad de Gananciales; quedando subsistente el monto fijado comoindemnización en la sentencia materia de consulta. INFUNDADA la demanda

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interpuesta por Mery Marleny Puell Baras contra Wilmer Jhon Davis Carrillo sobre

Divorcio por la causal de Adulterio. Devuélvase los autos al juzgado de origen en su

oportunidad. Actuó como Juez Superior Ponente, la doctora Pacheco Villavicencio.-

AVOQUESE al conocimiento de la presente causa el Magistrado VIzcarra Tinedo al

término de la licencia concedida.- NOTIFIQUESE.- Señores Jueces Superiores:

Vizcarra Tinedo, Guillermo Felipe y Pacheco Villavicencio.- Secretario: Gerard

M. Rufasto Chapa.UILLERMO FELIPE PACHECO VILLAVICENCIO

DÍAZ

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