De kunst van het bepalen van de optimale transactiestructuur

De kunst van het bepalen van de optimale transactiestructuur

Manon den Boer

Roderik BouwmanDeze presentatie is

beschikbaar op legalbusinessday.nl

Onderwerpen

Casus en juridische mogelijkheden

Gebruik Coöperatie als overnameholding

Nieuwe ontwikkelingen op gebied van fiscale renteaftrek voor overnamefinanciering: De “Sprinkhanenbelasting”

Bestaat de optimale transactiestructuur?

08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 4

Casus

Niet-beursgenoteerd Technologiebedrijf (verkoop, distributie, productie, R&D)

Verkoper

Blue Chip Holding B.V.

Blue Chip DE gmbH

Blue Chip NL B.V.

Blue Chip USA Inc.

100% 100% 100%

100%


Casus

100% overname door Nederlandse of buitenlandse koper (USA/EU) van Blue Chip Holding B.V.

Koopsom wordt intern (groepslening) en/of extern (banklening) gefinancierd


Transactiestructuren

Keuzemogelijkheden Koop: aandelen transactie

activa/passiva transactie

Combinatie

Koper Tip: houdt rekening bij keuze met post-acquisitie integratie van Blue Chip Holding (IP planning, debt push down, rationalisering juridische groepsstructuur)

Belangrijkste verschillen juridisch: leveringsvereisten

Koper Tip: maak inventarisatie activa/passiva om te zien hoeveel werk daarbij komt kijken

Transactiestructuren

Fiscaal: NL Verkoper:

- in Nederland deelnemingsvrijstelling bij verkoop aandelen Blue Chip Holding: verkoopwinst onbelast, verkoopverlies niet aftrekbaar

- verkoopkosten niet aftrekbaar

Koper:

- geen afschrijving op aandelenkoopprijs Blue Chip Holding mogelijk

- geen step up (verhoogde afschrijvingsbasis) voor activa

- aankoopkosten niet aftrekbaar

Koper Tip: vraag om gesplitste adviseurrekeningen!

Garantie- en ‘earn out’ betalingen onbelast/niet aftrekbaar!

Voorbereidende handelingen: juridische afsplitsing, fiscaal lastig i.v.m. 3 jaars-vervreemdingsverbod


Vorm overnameholding

Met name bij internationale overnames: Coöperatie populair!

Voordelen:

Juridisch: flexibiliteit

(i) geen minimum kapitaal

(ii) geen kapitaal vereisten en formele kapitaalsbescherming

(iii) geen accountantsverklaringen

Fiscaal:

(i) niet onderworpen aan dividendbelasting (15%)

(ii) Belastingdienst: toestemmingseis toetreding en vervanging leden

(iii) deelnemingsvrijstelling (voor carried interest structuren)

(iv) hoe lang nog?

Flex BV: in aantocht!



Vorm overnameholding

NL BC DochtersNL BC Dochters

Buitenlandse Koper(s)

Coöperatie

Blue ChipHolding

Buitenlandse BC Dochters

2de Lid

Transactiefinanciering

Fiscale renteaftrek overnamefinanciering:

1. Bepaalt in praktijk veelal juridische overnamestructuur

2. Aftrek op operationele winst van (a) Koper en/of (b) Blue Chip Holding en NL/Buitenlandse dochters. In NL Vpb besparing van 25% (2011)

3. Rentelastallocatie afhankelijk van o.a. interne/externe financiering, renteabsorptievermogen bij Koper/Blue Chip groep

4. Gebruikelijke techniek in Nederland bij aandelentransactie: fiscale eenheid (in buitenland: consolidated tax group)



Acquisitiestructuren-Fiscale eenheid planning

*fiscale eenheid Vpb2:207c BWBV/Coop Buitenlandse Koper

NL BC DochtersNL BC Dochters

(Buitenlandse) Koper(s)

NL OvernameHolding **

Blue ChipHolding

Buitenlandse BC Dochters

rente/aflossing

lening

rente/aflossing

Intra-groep lening

Bank *

**


Bij externe financiering: welk zekerhedenpakket?

1. Verpanding aandelen Blue Chip Holding; stemrechtstructurering-fiscale eenheid consequenties!

2. Verpanding activa (voorraden; bankrekeningen)

Let op verbod artikel 2:207c BW (verbod op financial assistance)

Koper Tip: wacht niet met structurering financiering en zekerheden tot het laatste moment



Huidige renteaftrekbeperkingen:

- in Nederland: 1. Anti- winstdrainage: geen renteaftrek, van toepassing op

groepsleningen en gegarandeerde externe leningen. Reikwijdte beperkt bij overnames!

2. Thin cap: bovenmatige renteaftrekbeperking op groepsleningen. Gegarandeerde externe lening valt onder bereik, tenzij garanties enkel ter verbetering leningsvoorwaarden.

Mogelijk strijd met EU recht (Scheuten SolarTechnology: ECJ C-39709). Koper Tip: behoudt rechten voor!

- Buitenland: soortgelijke regelingen



'Nieuwe' renteaftrekbeperking overnamefinanciering in aantocht !!

Aangekondigd in Fiscale Agenda d.d. 14 april 2011, wetsvoorstel verwacht met Prinsjesdag 2011!

Achtergrond: werkwijze buitenlandse durfkapitalisten

"Ik wil een einde maken aan een excessieve vreemd vermogen financiering, waarbij buitenlandse sprinkhanen de grazige groene Nederlandse weiden komen leegvreten en waarbij de winst van een gezond Nederlandse bedrijf helemaal wordt opgevreten door de rente op leningen van de overnemer. Dat is ongezond".

Staatssecretaris Frans Weekers interview VNO-NCW 27-4-2011




Uitgangspunt: bestrijding excessieve renteaftrek voor overnameholdings en tegelijkertijd reële financieringsverhoudingen ontzien

Zoveelste wetsvoorstel over renteaftrekbeperkingen; zicht op onderlinge samenhang met bestaande regelingen steeds lastiger

Brede steun Tweede Kamer

Budgettaire opbrengst: volgens Staatsecretaris € 165 miljoen; meningen lopen sterk uiteen!

Inwerkingtreding: 1-1-2012, echter materieel terugwerkende kracht voor overnames vanaf 2007


Contouren renteaftrekbeperking inmiddels zichtbaar:

1. Geldt zowel voor bankrente als groepsrente

2. Rentedrempel van Euro 500K: ontzien van kleine overnames, geen uitzondering voor MBO’s

3. 3:2 VV/EV verhouding van fiscale eenheid: Excessieve schuld = totale schuld minus 1,5 x fiscaal eigen vermogen van fiscale eenheid overnameholding- Blue Chip Holding/NL dochters

4. Fiscaal eigen vermogen wordt gecorrigeerd voor:

- waarde deelnemingen buiten de fiscale eenheid (Blue Chip Germany & USA)

- Goodwill gat: initiële toevoeging aan fiscaal eigen vermogen, vervolgens jaarlijks met 10% verlaagd



5. Renteaftrekbeperking; beperkt tot eigen winst van overnameholding, uitzondering voor gezonde financieringsverhoudingen (binnen 3:2 VV/EV ratio)

6. Bij excessieve financiering, geen renteaftrek over bovenmatig deel overnamefinanciering carry forward regeling niet-aftrekbare overnamerente

7. Geen escape/tegenbewijsregeling

8. Alleen overnames voor 1-1-2007 worden ontzien! Verder geen overgangsrecht beoogd!

9. Vergaande consequenties: - hogere vennootschapsbelastinglast

- verlaging cash posities - hogere externe financieringslasten

- terugval investeringsmogelijkheden!



Belangrijke Tip: Voorkom verrassingen: check impact op renteaftrek aanwezige overnamefinanciering voor alle overnames vanaf 2007!

Daarnaast ook nog dichting Bosal gat;

- ziet op beperking aftrekbare rente op financiering voor aankoop Nederlandse (buiten fiscale eenheid) en buitenlandse deelnemingen

- contouren nog niet bekend! Verrassing op Prinsjesdag

Douceurtje: verlaging Vpb tarief naar 24%


Conclusies

Conclusies:

Praktijk: aandelentransacties

Internationale overname: gebruik coöperatie

Renteaftrekbeperking overnameholdings

Bestaat de optimale transactiestructuur nog wel?


Contact

Roderik BouwmanE: [email protected]: 020 5419 894

Manon den BoerE: [email protected]: 020 5419 871


legalbusinessday.nl

Twitter mee over Legal Business Day: #LBD11 #dlapiper

De kunst van het bepalen van de optimale transactiestructuur

Business

Transcript of De kunst van het bepalen van de optimale transactiestructuur