THV

www.clijmansadvocaten.be

1

DE THV. EEN OVERZICHT.

28 MEI 2015


2INDELING

I. DEFINITIE VAN DE THVII. BASISKENMERKEN VAN DE THV III. OPRICHTING VAN DE THVIV. WERKING VAN DE THVV. GEHOUDENHEID VAN DE VENNOTENVI. EINDE VAN DE THVVII. BESLUITVIII. VRAGEN?


3I. DEFINITIE

“De tijdelijke handelsvennootschap is een vennootschap zonder rechtspersoonlijkheid, die zonder een gemeenschappelijke naam te voeren, één of meer bepaalde handelsverrichtingen tot doel heeft.”

(art. 47 W. Venn.)


4II. BASISKENMERKEN

II.1. EEN VENNOOTSCHAP II.2. MAAR GEEN RECHTSPERSOON- IMPLICATIES- NUANCERING

II.3. GEEN GEMEENSCHAPPELIJKE NAAMII.4. TIJDELIJKE VENNOOTSCHAPII.5. COMMERCIELE VENNOOTSCHAP


5II.1. VENNOOTSCHAP

personenvennootschap*intuitu personae (suppletief recht)*verblijvingsbeding bij faillissement, uittreding, overlijden, … is dus geldig:“De vennootschap zal niet beëindigd worden ingeval van ontbinding, faillissement, vereffening, omzetting, opslorping, overlijden of onbekwaamverklaring van een vennoot; in dergelijk geval zal de vennootschap door de overblijvende vennoten worden voortgezet conform haar statuten.”

pluraliteitsvereiste (minstens 2 vennoten) winst maken


6II.2. GEEN RECHTSPERSOON: IMPLICATIES

geen afzonderlijke entiteit (geen maatschappelijke zetel, geen nationaliteit, geen verplicht minimumkapitaal, geen organen)

geen procesbekwaamheid (maar: HvJ. 6/5/2010 Club Hotel Loutraki) geen faillissement, WCO geen afzonderlijk vermogen (doelgebonden onverdeeldheid met uitsluiting

van art. 815 Burgerlijk Wetboek tot aan ontbinding) onbeperkte, hoofdelijke aansprakelijkheid vennoten (art. 50 en 53 W. Venn.) geen belastingsplichtige (Cass. 14/2/2008) geen facturen aan/van THV (wel aan/van vennoten)


7II.2. GEEN RECHTSPERSOON: NUANCERING

eigen BTW-nummer mogelijk (omzendbrief nr. 17 van 22/1/1971 Ministerie van Financiën)

eigen RSZ-nummer mogelijk eigen registratie mogelijk, nuttig indien:*eigen sociaalrechtelijke en fiscale identiteit THV*vennoot kan niet geregistreerd worden (bv. kredietinstelling) eigen bankrekening mogelijk eigen bestuursorgaan mogelijk (cf. infra)


8II.2. GEEN RECHTSPERSOON: NUANCERING (VERVOLG)

autonome boekhouding mogelijk*principe: art. III. 83 Wetboek Economisch Recht: aparte rekeningen binnen bestaande rekeningstelsel van vennoot-zaakvoerder-boekhouder *maar: autonome boekhouding bepleit door CBN (advies 3-3 van 31/1/2008 www.cnc-cbn.be)*quid eigen boekhouding vennoten?De vennoten moeten enkel het vermogen en resultaat van de THV opnemen in hun jaarrekening, eens per jaar. CBN bepleit daarbij de proportionele integratiemethode zowel op balans als op resultatenrekeningniveau: elke rubriek van de balans en van de resultatenrekening van de THV wordt geïntegreerd in de eigen boekhouding van de vennoten en zulks in verhouding tot het aandeel van iedere vennoot in de THV. Dubbeltellingen moeten op beide niveaus worden geëlimineerd (CBN: resp. via proportionele (balans) en integrale eliminatie (resultatenrekening)).


9II.3. GEEN GEMEENSCHAPPELIJKE NAAM

want geen rechtspersoonlijkheid ↔ praktijk (ok mits toevoeging “THV” of “Tijdelijke

handelsvennootschap”)


10II.4. TIJDELIJKE VENNOOTSCHAP

betreft beperkt aantal bepaalde handelsverrichtingen d.w.z. vennootschap eindigt door het voltrekken van die handelingen projectbasis (geen duurzame exploitatie) duurtijd project irrelevant de samenwerking tussen de vennoten is aflopend: ze gaat van

rechtswege teniet bij de voltooiing van de onderneming waarvoor ze werd opgericht of bij voltrekking van de handeling (art. 1865,2° Burgerlijk Wetboek)


11II.5. COMMERCIELE VENNOOTSCHAP

commercieel doel: het verrichten van daden van koophandel cfr. de statuten (werkelijke activiteiten enkel relevant ter interpretatie,

t.a.v. derden en bij afwezigheid van statuten) maakt van de vennoten principieel handelaars art. 53 W.Venn.: hoofdelijke gehoudenheid vennoten rechtbank van koophandel commercieel bewijsrecht


12III. OPRICHTING

geen vormelijke voorwaarden*geen geschrift (statuten) vereist (wel aangewezen)*geen notaris*geen neerlegging ter griffie van statuten*geen publicatie Belgisch Staatsblad inhoudelijke vereisten*overeenkomst (Burgerlijk recht)*vennootschap (art. 1 W.Venn.): affectio societas


13III. OPRICHTING (VERVOLG)

affectio societatis =“de wil om, enerzijds iets in gemeenschap te brengen en, anderzijds de winst die daaruit kan ontstaan onder elkaar te verdelen” (Cass. 26/10/1989)

*pluraliteit van vennoten (geen E-THV)*inbreng in geld, goederen of nijverheid*samenwerking*deelname in winst/verlies: volledig vrij te regelen in vennootschapscontract (behoudens verbod op leonijns beding), zoniet art. 30 W.Venn.: aandeel evenredig aan inbreng (bij nijverheidsinbreng is aandeel dan gelijk aan kleinste inbreng)* nietigheid als sanctie


14III. OPRICHTING (VERVOLG)

2 soorten THV*geïntegreerde THV (winstverdeling volgens vooraf bepaalde sleutel)- verregaande samenwerking- verenigen van materiële, financiële en arbeidsmiddelen (aanwerving personeel)- geen specifieke werkverdeling- mogelijkheid tot economisch zelfstandig functioneren

*niet-geïntegreerde THV (= winstverdeling volgt werkverdeling)- iedere vennoot voert zijn deel van het werk uit met eigen middelen- aanrekening ‘aan’ THV aan verkoopprijs, doorrekening ‘door’ THV aan zelfde prijs


15IV. WERKING

wettelijke, suppletieve regeling:*geen zaakvoerder voorzien: elke vennoot is van rechtswege zaakvoerder met concurrentiële bestuursbevoegdheid en recht op anticipatief verzet (art. 36 W.Venn.)*wel zaakvoerder voorzien:- niet-statutair: ad nutum beëindigbaar, over en weer (principieel unanimiteit vereist); geen recht

op anticipatief verzet (art. 33 -34 W.Venn.)- statutair: + vennoot: enkel beëindigbaar over en weer mits wettige reden; geen recht op anticipatief verzet - vennoot: ad nutum beëindigbaar, over en weer (principieel unanimiteit vereist); geen recht op

anticipatief verzet


16IV. WERKING (VERVOLG)

contractuele regelingHet verdient aanbeveling de bestuursregeling uitvoerig te regelen in het vennootschapscontract, door bijvoorbeeld te voorzien in de oprichting van een directiecomité (werking en bevoegdheden te bepalen) met daarin een vertegenwoordiger van elke vennoot, e.e.a. naast dagelijkse ‘bestuurder-zaakvoerder(s)’, wier bevoegdheden best ook nauwkeurig worden omschreven.


17V. GEHOUDENHEID VAN DE VENNOTEN

Art. 50 W.Venn.“Het beding dat de verbintenis wordt aangegaan voor rekening van de vennootschap, verbindt slechts de contracterende vennoot, maar niet de overige vennoten, tenzij deze hem volmacht gegeven hebben, of de zaak tot voordeel van de vennootschap gestrekt heeft.”

De vennoten zijn dus verbonden indien:*alle vennoten hebben getekendof:*er is opgetreden namens en voor rekening van de THV*door één of meerdere vennoten (of niet-vennoot en dus derde-zaakvoerder)*krachtens en binnen een mandaat (vennoot-zaakvoerder, zaakvoerder, volmacht)*binnen het vennootschapsdoel


18V. GEHOUDENHEID VENNOTEN (VERVOLG)

of (zgn. ‘baattrekking’):*er is opgetreden namens en voor rekening van de THV*door één of meerdere vennoten (of niet-vennoot en dus derde-zaakvoerder)*de zaak heeft tot voordeel van de vennootschap gestrektbv.: lening met gelden voor de THVof:*gemeen recht (zaakwaarneming, bekrachtiging, schijnleer)



Art. 53 W.Venn.“De vennoten in een tijdelijke handelsvennootschap zijn hoofdelijk gehouden jegens de derden met wie zij hebben gehandeld. Zij worden rechtstreeks en persoonlijk gedagvaard.”

= principe van de solidaire aansprakelijkheid, d.w.z. iedere vennoot kan voor het geheel van de schuld worden aangesproken*opm. 1: vennoten dienen wel geldig verbonden te zijn (zie vorige slides)*opm. 2: kan volgens bepaalde rechtsleer worden wegbedongen met akkoord derde-contractant (≠ in de statuten)*opm. 3: in de statuten wordt vaak interne verdeling voorzien (regres): bij de geïntegreerde THV: verdeling naar verhouding van deelneming en bij de niet-geïntegreerde THV: toerekening aan vennoot belast met betrokken deel van het project*opm. 4: executie op eigen vermogen vennoten én onverdeeldheid THV



buitencontractuele aansprakelijkheid?* art. 50/53 W.Venn. betreft contractuele AH* buitencontractuele AH: principieel individueel (vennoot die de fout beging), behoudens

afwijkende regeling in de statuten samenlopende fouten van 2 of meer vennoten: AH in solidum gemeenschappelijke fout begaan door 2 of meer vennoten: solidaire (=

hoofdelijke) AH


21VI. EINDE VAN DE THV

ontbinding van rechtswege (art. 39 W.Venn.)*verlopen van de duurtijd van het vennootschapscontract*tenietgaan van de zaak, voorwerp van het vennootschapscontract*realisatie van het doel (oplevering van het werk)*verdwijnen of faillissement vennoot (uitzondering: voortzettingsbeding)↔ WCO…


22VI. EINDE VAN DE THV (VERVOLG)

ontbinding ingevolge beslissing van de vennoten (principieel bij eenparigheid, tenzij statutair andersluidend beding)

gerechtelijke ontbinding (art. 45 W.Venn.):*op vordering *wettige redenen, bv.: contractueel verzuim mede-vennoot duurzame en ernstige onenigheid tussen vennoten*opsomming is niet-limitatief


23VI. EINDE VAN DE THV (VERVOLG)

na ontbinding: de vereffening*volgt de regels van de verdeling van de nalatenschappen (art. 55 W.Venn.)*art. 815 Burgerlijk Wetboek*door statutair, conventioneel of gerechtelijk aangestelde vereffenaar*realisatie activa, betaling passiva*verdeling positief of negatief vereffeningsaldo onder vennoten overeenkomstig de afspraken (statuten), dan wel art. 30 W.Venn. (naar evenredigheid van de waarde van de respectieve inbrengen)


24VII. BESLUIT

THV beantwoordt aan een praktische behoefte en blijkt nuttig in de praktijk:

*verenigen krachten op projectmatige basis (erkenningen, middelen, personeel, know-how …)*conventioneel moduleerbaar*”quasi-rechtspersoon”


25VIII. VRAGEN?

THV

Documents

Transcript of THV