SEMINAR DE IMPACT VAN DE WHOA - WBRT · 3. Verbind het verhaal naar de drijvers van waarde. 4....

SEMINAR DE IMPACT VAN DE WHOA(Wet Homologatie Onderhands Akkoord)

Programma

13.30 – 14.00 Ontvangst

14.00 – 14.15 Inleiding en toelichting WHOA wetsvoorstel:

Derk van Geel – Partner Fort Advocaten

14.15 – 14.40 WHOA vanuit Private Equity perspectief:

Marc Renne – Partner Nimbus Investments

14.40 – 15.05 WHOA en Bijzonder Beheer:

Johan Jol – Legal Counsel ABN AMRO

15.05 – 15.25 Pauze

Programma

15.25 – 15.50 WHOA vanuit waarderingsperspectief:

Marc Broekema – Partner BFI Global

15.50 – 16.15 WHOA vanuit turnaround perspectief:

Herman Hovestad – Partner Custom Management

16.15 – 16.40 WHOA vanuit het perspectief van de rechtbank:

Illya Bilderbeek – Rechter-Commissaris en Teamvoorzitter

Insolventiekamer Rechtbank Amsterdam

16.40 – 17.00 WHOA vanuit leveranciers perspectief: Martin van der Hoek – Interim voorzitter

Vereniging voor Credit Management

17.00 Afsluiting en borrel

Inleiding en toelichting WHOA wetsvoorstel:

Derk van Geel – Partner Fort Advocaten

Poging tot minnelijk akkoord (slaagt niet)

Schuldenaar biedt (op verzoek

schuldeiser) akkoord aan

[Art. 370 en 371 Fw]

Ondanks verzoek schuldeiser

biedt schuldenaar geen (reëel)

akkoord aan [Art. 371 Fw]

Rechtbank wijst (op verzoek

schuldeiser) deskundige aan

die akkoord aanbiedt

[Art. 369 lid 8 jo. 371 lid 1 Fw]

Aanbieding akkoord en onderhandelingen met

schuldeisers en aandeelhouders

Indeling klassen [Art. 373 Fw]

Informatieverstrekking [Art. 374 Fw]

Afkoelingsperiode (max. 2 maanden, eenmaal

verlenging tot max. 4 maanden) [Art. 375 Fw]

Geschilbeslechting [Art. 376 Fw]

(Ambtshalve) voorzieningen [Art. 377 Fw]

Aanbieding definitief akkoord en stemming

door schuldeisers en aandeelhouders

Ten minste 8 dagen voor de stemming (per

klasse) wordt het akkoord aangeboden. Binnen

7 dagen na stemming wordt de uitslag bekend

gemaakt. [Art. 378 en 379 Fw]

Geen klasse stemt in

met akkoord

Minstens één klasse stemt in

met akkoord

Rechtbank wijst (op

verzoek schuldeiser)

deskundige aan die

akkoord aanbiedt

[Art. 371 lid 2 Fw]

Homologatie-verzoek

[Art. 380 lid 1 Fw]

Tevens mogelijkheid schuldeisers en

aandeelhouders om weigering

homologatie te verzoeken

[Art. 380 lid 3 jo. 381 leden 3 en 4 Fw]

Terechtzitting

Binnen 8-14 dagen na

bekendmaking uitslag stemming

[Art. 380 Fw]

Rechtbank weigert

homologatie

[Art. 381 lid 1 Fw]

Rechtbank homologeert

akkoord

[Art. 381 lid 1 Fw]

Bindend akkoord

Voor alle stemgerechtigde

schuldeisers en

aandeelhouders

[Art. 382 lid 1 Fw]

Rechtbank wijst (op

verzoek schuldeiser)

deskundige aan die

akkoord aanbiedt

[Art. 371 lid 2 Fw]

WHOA vanuit Private Equity perspectief:

Marc Renne – Partner Nimbus Investments

Aandeelhouders

Maatschappelijke verantwoordelijkheid

In the money versus out of the money

Nuisance value – ‘chicken race’

Impact WHOA:

Verkleinen nuisance value bestaande aandeelhouders

Meer kansen voor continuïteit en nieuwe investeerders

Zorgvuldigheid/objectiviteit noodzakelijk:

Geen ‘hidden agenda’ banken

Altijd nieuwe aandeelhouder, niet zijnde de bank

Arbeidsrecht

“Virtueel Faillissement”

Als arbeid het knelpunt is lost een WHOA het probleem niet op?

Aandeelhouders raken hun bezit kwijt

Banken krijgen uitgekeerd op basis van liquidatie waarde

Ook werknemers profiteren van continuïteit

Wat is de bijdrage van werknemers? Liquidatie waarde van werknemers is geen transitievergoeding

Werknemers krijgen transitievergoeding op basis van 5 jaar dienstverband?

…

…

Alle stakeholders

moeten bijdragen aan

een oplossing, ook

werknemers!

Interim financiering

Urgent probleem bij reorganisaties: financiering

Met WHOA wordt ‘interim financiering’ mogelijk gemaakt

Bij het onderhandelen van een WHOA-akkoord kan men zekerheden verkrijgen voor deze geldlening, is niet Paulianeus (bij eventueel later faillissement)

Maar:

Wat is positie van acute financiering in aanloop naar WHOA? Ook als alsnog afgezien wordt om een WHOA traject in te gaan……

Contracten

Wederkerige overeenkomsten:

Meegenomen in WHOA-akkoord, of

Beëindigd op termijn van max. 3 maanden

Maar:

Wat is impact op bankgarantie voor huurovereenkomsten

“Molensteen”-contracten, Met name voor projecten Bedrijven

Wederkerige overeenkomst met klant:

Meegenomen in WHOA-akkoord, of

Beëindigd op termijn van max. 3 maanden

Maar:

Wat is impact op “molensteen”-contracten (oplevering project)

Welke verplichting blijft in een contract bestaan? Bijvoorbeeld deelleveringen, achterstanden …

Alle stakeholders

moeten bijdragen

aan een oplossing,

ook klanten!

Dwangcrediteuren

Onder WHOA:

Licentieovereenkomsten

Rechten reclamebureaus

Overeenkomsten voor gas/water/licht/telefonie

Mogen geen “druk leggen” om oude rekeningen alsnog te voldoen

Eigendomsvoorbehoud leveranciers

Afkoelingsperiode van max. 2 maal 2 maanden,

Dus verwerken geleverde goederen mag……….?

Conclusie

Het huidige WHOA wetsvoorstel biedt een goede

mogelijkheid om een bedrijf een tweede kans te geven.

Uiteindelijk moet de fundamentele oorzaak waarom een

bedrijf in de problemen is gekomen, opgelost worden.

Dat betekent dat de WHOA naar mijn mening uitgebreid

moet worden om een slagvaardige reorganisatie

mogelijk te maken.

Louter de passiefzijde van een balans reorganiseren is

niet voldoende ………

WHOA en Bijzonder Beheer:

Johan Jol – Legal Counsel ABN AMRO

WHOA vanuit waarderingsperspectief:

Marc Broekema – Partner BFI Global

WHOA in het perspectief van waarde

Marc Broekema

WHOA | WBRT | 22 maart 2018

Topics

Waarderingskwesties in de WHOA

Algemene problemen bij waarderen

Suggesties


Essentie

Schuldenaar/Schuldeiser krijgt de bevoegdheid om een akkoord aan te bieden, indien redelijkerwijs

aannemelijk is dat een schuldenaar niet met het betalen van zijn schulden kan voortgaan.

De vermogensstructuur wordt gewijzigd, en de waarde (her)verdeeld.

Op basis van een waardering, op basis van de homologatievoorwaarden, geen marktwerking.

Voordeel

Een nieuwe economisch kader met ruime mogelijkheden tot financiële herstructurering buiten

faillissement.

Nadeel

WHOA geeft geen duidelijke richtlijnen m.b.t. het waardebegrip. Wordt deze ‘open norm’ een

probleem?

Artikel 374 lid 1 sub c

o (…) een geïnformeerd oordeel te kunnen vormen over het akkoord, waaronder in ieder geval:

o De te verwachten waarde van de activa en de activiteiten van de schuldenaar indien het akkoord

tot stand komt, met vermelding van de gehanteerde waarderingsgrondslag, en de opbrengst die

naar verwachting gerealiseerd kan worden bij een vereffening van het vermogen van de

schuldenaar in faillissement.

Bij een akkoord (m.n. bij cram down) dient de te overleggen informatie inzicht te geven in o.a.

twee soorten waarderingen:

(1) Liquidatiewaarde

De opbrengst die naar verwachting gerealiseerd kan worden bij een vereffening van het vermogen

van de schuldenaar in faillissement.

(2) Waarde (…)

De te verwachten waarde van de activa en de activiteiten van de schuldenaar indien het akkoord

tot stand komt.


Algemene problemen bij waarderingen

Waarderingen zijn biased; de grootte hiervan en in welke richting zijn

variabelen.

De richting en grootte van de bias is gerelateerd aan de opdrachtgever.

Er bestaan geen ‘precieze’ waarderingen.

Een waardering is de brug tussen getallen en de verhalen achter de

getallen. Vaak is het maar een van de twee, en vaak te mechanisch.

Verwachtingen (b.v. DCF) gaan over de toekomst en zijn gebaseerd op

causaliteit (i.e. er is een relatie tussen oorzaak en gevolg), in

tegenstelling tot voorspellingen waarop veel waarderingen zijn gebaseerd.

Waarderingsgeschillen in non-distressed situaties zijn al aan de orde van

de dag waar vele rechters en deskundigen zich over buigen.

Algemene problemen bij waarderingen

Onderzoek onder Europese valuation experts:

“We find that while most experts use both Discounted Cash Flow (DCF) and Relative

Valuation (RV) models, their assumptions and estimation methods for almost all key inputs

in these models vary widely.”

“While most of the disparities we identify can be attributed to a lack of clear guidelines

about estimation, we also document instances where practitioners ignore the

recommendations provided by the theory.”

Waarderingsproblemen onder WHOA (1)

Liquidatiewaarde

Economische liquidatiewaarde

Niet gericht op waarde maximalisatie, geen going-concern

Gericht op beëindiging van de bedrijfsactiviteiten

o “Liquidation value is the amount at which a company could sell its assets and settle liabilities on a

rush basis.”

o Orderly basis (tijd) | Forced basis (geen tijd)

Juridische liquidatiewaarde

Kent vanuit een juridisch kader het karakter van een ‘going-concern’ verkoop van alle activa of van

een set van activa aan een derde partij.


De te verwachten waarde bij een akkoord

(1) “the expectation of income from the reorganized debtor.” (U.S. Supreme Court)

(2) "present worth of future anticipated earnings”

(3) “capitalization of earnings”. (i.e. Cash Flows)

Assumpties

De te verwachten waarde > toekomstgericht;

Going-concern > gericht op voortzetting;

Na herstructurering > na gewijzigde vermogensstructuur, naar een ‘gezonde’ debt-ratio;

Conclusie: Reorganisatiewaarde, immers “(…) indien het akkoord tot stand komt (…)”.


Reorganisatiewaarde

Open einden:

Levensvatbaarheid na herstructurering bepalen.

Welke waarderingsmethodes horen bij

reorganisatiewaarde?

“Reorganization values are typically based on

discounted cash flow (DCF) analyses.”

Kwalificaties waarderingsdeskundige.

Wie stelt de deskundige aan?

Rechtbank: een of meerdere deskundigen?

Schuldenaar: rechtstreeks of via de rechtbank

Borgen van de objectivering waardering (scenario’s).

Belang van duidelijkheid en zorgvuldigheid:

De RW dient hoger te zijn dan de LW >

anders geen ratio achter herstructurering.

Sommige vermogensverschaffers delen niet

meer mee in de gereorganiseerde

onderneming.

Waarderingssuggesties t.b.v. WHOA

1) Onafhankelijke, liefst meerdere deskundigen op voorhand (de rechter als vangnet);

2) Waarderingsspecialisten (gaat immers over verwachtingen, niet over het verleden);

3) Het beste halen uit buitenlandse wetgeving en richtlijnen (b.v. Chapter 11 US, UK Scheme of Arrangement, Europese richtlijnen);

4) Duidelijkheid over waarderingsgrondslagen;

5) WHOA-waarderingsprincipes.

WHOA-waarderingsprincipes

A. WHOA-Turnaroundplan

1. Oorzakenanalyse

2. Saneringsstrategie

3. Groeistrategie

B. WHOA-Waarderingstappen

1. Ontwerp het ‘nieuwe verhaal’ van de onderneming (markt, concurrentie, macro omgeving etc.).

2. Is het verhaal mogelijk, geloofwaardig en waarschijnlijk?

3. Verbind het verhaal naar de drijvers van waarde.

4. Verbind de drivers van waarde naar de waardering.

5. Feedback-loop; Cash Flow Test, i.e. levensvatbaarheid van turnaround plan na reorganisatie.

C. WHOA-Informatiesymmetrie

(Valuation Information Package, Chapter 11 US) > alle klassen hun stem borgen!

Conclusie

WHOA: een interessant en noodzakelijk perspectief

op herstructureren buiten faillissement.

De eerste contouren van waarderingsrichtlijnen

zichtbaar.

Maar:

Laat het waarderingsproces niet de ‘kapstok’ voor

nieuwe discussies worden.

Definieer in de wet duidelijke richtlijnen en definities

m.b.t. waardebegrippen.

Zorgvuldigheid geboden.

WHOA vanuit turnaroundperspectief:

Herman Hovestad – Partner Custom Management

WHOA en toen?

www.custommanagement.nl: Maatschap van 15 vennoten

1974

Interim-directeuren, statutair of vergelijkbaar niveau

Van “simpel” veranderen tot herstructureren

15 jaar ervaring als CEO, meerdere sectoren en blauwe plekken

Geen kaartenbak

Schaduwmanagement en intervisie

De turnaround/inzet CRO

Kwaad is geschied, tijd is kritiek!

Organisatie weet het, directie ontkent, rvc tja

Aandeelhouders haken af of druppelinfuus

Inzicht in cijfers ontbreekt of is onvoldoende

Crediteuren ruiken lont, piepsysteem/stress

Financiers eisen versterking management

Kredietverzekeraars komen langszij

Continuïteit is/wordt een thema

Stakeholdermanagement

Personeel, OR, vakbonden, bank, RvC, aandeelhouders, directie, crediteuren, klanten,

adviseurs, zzp’ers, PE enz.

Wie kan en wil wat doen??

Sense of urgency onvoldoende

Tegengestelde belangen of toch niet?

WHOA biedt uitkomst??

Crediteuren

Short term cash flow/financieringsbehoefte

Inzicht kost tijd of is afwezig -> min. 4 weken nodig

• Vaak derden nodig

Soms keurig, soms piep, maar geen AP/AR-beleid om ruimte te creëren

Angst om te communiceren, want:

Directie gelooft in morgen wordt het beter...

RvC staat achter directie...

Kans op verslechtering relatie

Banken

Tussen “brief” en feitelijke aanstelling gaat tijd verloren

Vertrouwen is weg

Meerdere banken in het spel maakt overleg gecompliceerd

Overbruggingsfinanciering met beperkt risico?

Vraag:Kan de bank niet eerder scherper aan de wind zeilen, geholpen door “wet”?

Psychologie

Proactief aansturen op akkoord:

Angst voor negatief effect

ICT-leverancier, verhuurders, afhankelijkheid van key leveranciers e.a. vragen om goed verhaal!!

Anders…

Verkeerde communicatie versnelling down hill

Risico klantenverlies

Concluderend

Toepassing WHOA is lastig bij merendeel opdrachten Custom Management

De timing, proces en business strategie om tot een OA te komen is key

Lijkt vooral voor 11.00 uur-situaties en minder in geval van “dreigende” distress

Stond erbij en ik keek er naar…

WHOA vanuit het perspectief van de Rechtbank:

Illya Bilderbeek – Rechter-Commissaris en Teamvoorzitter

Insolventiekamer Rechtbank Amsterdam

Wet homologatie onderhands akkoord

Het rechterlijk perspectief

De taken van de rechter

Schorsing faillissementsverzoek 3d Fw

Aanwijzen deskundige op verzoek schuldenaar 371 Fw

Afkondigen afkoelingsperiode op verzoek schuldenaar 375 Fw

Geschillenbeslechting op verzoek schuldenaar 376 Fw

Treffen van voorlopige voorzieningen 377 Fw

Beoordeling van het verzoek tot homologatie

Algemeen: openbaarheid, hoor en wederhoor, beroep

De schorsing van het faillissementsverzoek vs geheimhouding

De afkoeling vs hoor en wederhoor

Hoor en wederhoor op de homologatiezitting?

Geen hoger beroep

De voorfase: aanwijzen deskundige

De deskundige die een akkoord aanbiedt: De curatorenlijst?

De deskundige bij geschillen:

Formulering vragen/opdracht

Hoor en wederhoor

Wie draagt de kosten

Aansluiting 194 Rv ev?

De voorfase: geschillenbeslechting

Mini-procedures over grote belangen

Knellende termijnen

Geen hoger beroep mogelijk

De toetsing: waardering en de glazen bol

Indelingsperikelen

Waarderingsvraagstukken

Wat krijgt de schuldeiser bij faillissement?

Het sluipakkoord

WHOA vanuit leveranciers perspectief:

Martin van der Hoek – Interim voorzitter Vereniging voor Credit

Management

Wetsvoorstel Homologatie

Onderhands Akkoord

Consequenties voor

Credit Managers en

Kredietverzekeraars

Martin van der Hoek, voorzitter Vereniging Voor

Credit Management

22 maart 2018

Credit Managers

Gericht op continuïteit en winstgevendheid

Credit Managers


Alert bij oplopende schulden, achterstalligheid, verminderde kredietwaardigheid

Credit Managers



Verplichtingen jegens financiers en kredietverzekeraars

Credit Managers




Incassomaatregelen?

Credit Managers




Incassomaatregelen?

Bereid en in staat om schuldenaar tegemoet te komen?

Credit Managers




Incassomaatregelen?

Bereid en in staat om schuldenaar tegemoet te komen?

Liever een half ei dan een lege dop?

Na homologatie

Doorleveren tijdens afkoelingsperiode?

Na homologatie


Nieuwe financiering?

Na homologatie



Hogere rente?

Na homologatie



Hogere rente?

Kredietverzekering van nieuwe vorderingen?

Na homologatie



Hogere rente?

Kredietverzekering van nieuwe vorderingen?

Toch een faillissement aanvragen?

Kredietverzekeraars

Aanpassing van de definitie van insolventie?

Kredietverzekeraars


Dekking ondanks achterstalligheid?

Kredietverzekeraars



Dekking tijdens de afkoelingsperiode?

Kredietverzekeraars




Toerekening van betalingen

Kredietverzekeraars




Toerekening van betalingen

Wat blijft er over van bedongen zekerheden? (garanties, pand, hypotheek,

eigendomsvoorbehoud)

WHOA Ja of Nee?

Ja:

Continuïteit van zakelijke relatie

Voorkomen van faillissement

In lijn met praktijk in buitenland

WHOA Ja of Nee?

Ja:

Continuïteit van zakelijke relatie

Voorkomen van faillissement

In lijn met praktijk in buitenland

Nee:

De prijs kan te hoog zijn

Onzeker perspectief

www.wbrt.nl

SEMINAR DE IMPACT VAN DE WHOA - WBRT · 3. Verbind het verhaal naar de drijvers van waarde. 4....

Documents

Transcript of SEMINAR DE IMPACT VAN DE WHOA - WBRT · 3. Verbind het verhaal naar de drijvers van waarde. 4....