Fusie van pensioenfondsen

Voor Vereniging van Pensioenrecht

11 september 2013

Irene Vermeeren – B&M Pension Industry Group

Facts & Figures

– DNB wees in 2007 op belang van schaalgrootte PF ten aanzien van hoogte uitvoeringskosten

– Aantal pensioenfondsen vanaf 1997 fors gedaald: van 1000 naar 400 pensioenfondsen

– Mogelijkheid multi-opf: thans 3 bestaande multi-opf-en

2

Juridisch speelveld

1.Burgerlijk Wetboek: zoals art. 2:309 BW e.v. en art. 7:662 e.v.

2.Pensioenwet: bijvoorbeeld art. 105 en art. 99 lid 4 Pw

3.Mededingingswet: art. 27 en art. 34

4.Fiscaliteit

3

Burgerlijk Wetboek

Art 2:309 BW bepaalt:

“Fusie is een rechtshandeling van twee of meer rechtspersonen waarbij één van deze het vermogen van de ander onder algemene titel verkrijgt of waarbij een nieuwe rechtspersoon die bij deze door hen samen wordt opgericht, hun vermogen onder algemene titel verkrijgt.”

Verdwijnend PF Verdwijnend PF

Verdwijnend PF Verkrijgend PF

Verkrijgend PF4

A B A B

C

Aandachtspunten

1. Verkrijging onder algemene titel: rechtsgevolgen onder overeenkomst gaan over op verkrijger tenzij…

* bijvoorbeeld vermogensbeheerovereenkomsten

‘The Agreement may be terminated without penalty at any time by either party giving

written notice to the other.’

* bijvoorbeeld (eenzijdige) change of control clausule in uitvoeringsovereenkomst

2. Rechten & verplichtingen uit arbeidsovk gaan over op verkrijgend PF

5

Aandachtspunten

3. Organisatorische gevolgen- bestuur en organisatorisch apparaat van verkrijgend PF blijft in stand- organen van verdwijnend PF gaan niet mee onder algemene titel omdat zij kwaliferen als onlosmakelijk verbonden met fonds- art. 99 lid 4 PW : ‘elke onderneming of groep wordt door tenminste één wn- en één wg-vertegenwoordiger vertegenwoordigd’

Afspraken bestuurssamenstelling vooraf vastleggen (fusievoorstel, statuten, uitvoeringsovk)

EK-vragen: meerdere deelnemersraden wenselijk? Nee!Invulling na fusie paralel met de OR?

6

Aandachtspunten

4. Statuten & doelvernogen- statuten blijven ongewijzigd- doelvermogen verdwijnende PF wordt aangewend voor doelvermogen verkrijgende PF - bescherming doelvermogen ex art. 2:317(5) BW en art. 2:293 BW

Let op rechtsvormwijziging en beklemming: Optas Pensioenen (Rtb Rotterdam 18 februari 2004, JOR 2004, 100)

5. Ringfencing- OPF met meerdere regelingen: financieel één geheel- Multi-OPF: ringfencing of financieel één geheel

7

Aandachtspunten

6. Evenwichtige belangenbehartiging

–Fusiebesluit = bestuursbesluit

–Bestuur PF dient zich mede te richten naar belangen van (gewezen) deelnemers, aanspraakgerechtigden, pensioengerechtigden en werkgever (art. 105 lid 2 PW)

7. Consultatie vereisten

–Wettelijk adviesrecht deelnemersraad ex art. 111 PW:

a) DR verdwijnend PF tav overdragen van verplichting (sub f)

b) DR verkrijgend PF tav samenvoegen van pensioenfondsen (sub j)

– Advies dient tijdig te worden gevraagd

8

Aandachtspunten

8. Aanvullende consultatie vereisten tot vaststelling van liquidatie, fusie of splitsing PF per 1 juli 2014:

–Raad van Toezicht = goedkeuringsrecht (art. 104 Pw)

–Verantwoordingsorgaan = adviesrecht (art. 115a sub i fusie en sub j multi-opf Pw)

–Belanghebbende orgaan = goedkeuringsrecht (art. 115c sub b fusie en d multi-opf Pw) met geschillenregeling

Goedkeuringsrecht heeft louter interne werkingWel bestaat recht op enquete voor deze 3 organen (art. 219 PW)

9

Aandachtspunten

9. Mededingingswet

–Uitvoeringsregel Nma Pensioenfondsen

–Art. 34 Mededingswet

10. Fiscale wetgeving

–Fusievrijstelling ex art. 5bis uitvoeringsbesluit belastingen van rechtsverkeer

10

Stappenplan juridische fusie

11

1. Fusievoorstel (2:312 BW)

2. Toelichting op fusievoorstel (2:313 BW)

3. Deponering & publicatie (2:314 BW)

4. Fusiebesluit (2:317 BW)

5. Notariële akte & inschrijving hrg (2:318 BW)

CONTACTIrene Vermeeren

Pension Industry Group

Partner Arbeidsrecht & Pensioenrecht

T +31 205517477

irene.vermeeren@bakermckenzie.com