Verbintenissenrecht Mercedes Bouter

7/25/2019 Verbintenissenrecht Mercedes Bouter

1/15

De lezing van artikel 3:40, deel II

In deel I heb ik artikel 3:40 lid 1 en 2 ontleed, mede aan de hand van het arrest-Esmilo/

Mediq.

Een grondige analse gaat ten koste van de over!i"hteli#kheid. $aarom volgt hier mi#n

"on"l%sie en een samenvatting naar aanleiding van hetgeen in deel I %iteen is ge!et.

Lid 1 geldt voor:

& stri#d met o'enbare orde en goede !eden(

& stri#d met )etgeving in materi*le !in(

& inho%d en strekking van overeenkomst, in stri#d met )et en/ o+ orde, o+ !eden.

ietigheid vergt een a+)eging door de re"hter, daartoe )orden de volgende ge!i"hts'%nten

aangereikt om te be'alen o+ van stri#d met de o'enbare orde s'rake is:

& belangen die door ges"honden re"htsregel )orden bes"hermd(& inbre%k o' +%ndamentele re"htsbeginselen(

& be)%stheid 'arti#en m.b.t. inbre%k o' re"htsregel(

& san"tie )aarin door de betrokken re"htsregel is voor!ien.

$%s:

valt een re"htshandeling 'rimair binnen het bereik van lid1, dan in beginsel: nietigheid(

valt een re"htshandeling normaliter onder bereik van lid 2, maar is niet aan de eisen van lid

2 voldaan, dan %it)i#ken naar lid 1, maar: stri#d met )et n o'enbare orde vereist voor

nietigheid(

niet voldaan aan vereisten stri#d met )et en o'enbare orde/ !eden voor !)are san"tie, dan:

vernietigbaarheid.

Lid 2 geldt voor:

& stri#d met d)ingende )etsbe'aling(

& verri"hten van de re"htshandeling het sl%iten van de overeenkomst(

& bes"herming n der 'arti#en.

$%s:

stri#d met +ormele )etsbe'aling van d)ingendre"hteli#ke aard: in beginsel nietigheid(

bes"herming n der 'arti#en: vernietigbaarheid(

geen s'rake van +ormele )etsbe'aling o+ gn verri"hting, dan naar lid 1.
http://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-deel-ii.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-is-de.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-is-de.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-deel-ii.html


2/15

Schematisch:

De lezing van artikel 3:40: is de overeenkomst nietig of vernietigbaar

$e e"e'ties die k%nnen )orden toege'ast o' art. 3:40 , maken dat er nogal eens

ond%ideli#kheid bestaat over het bereik van voornameli#k lid 1 en 2 van dit artikel. $e

overeenkomst kan e. art. 3:40 lid 2 nietig, vernietigbaar o+ re"htsgeldig !i#n. id 3 be'aalt

dat de overeenkomst in geldigheid niet aangetast hoe+t te !i#n, al naar gelang de bedoeling van

de )etgever.

!anneer is een rechtshandeling nietig of vernietigbaar

En sim'ele v%istregel: sle"hts voor !over de )etgever beoogt de maats"ha''eli#ke belangen

o+ beide 'arti#en bi# een overeenkomst te bes"hermen, is een handeling nietig. Er !i#n

%it!onderingen o' de!e regel. 5o is de een!i#dig ongeri"hte re"htshandeling van de
http://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-is-de.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/de-lezing-van-artikel-340-is-de.html


3/15

handelingsonbek)ame, nietig. $e re"htshandeling hee+t derhalve geen e++e"t. Een

re"htshandeling in stri#d met een )etteli#ke be'aling, is nietig, ten!i# sle"hts n der 'arti#en

bes"herming geniet: in dat geval is de handeling o+ overeenkomst vernietigbaar.

!etteli"ke constr#ctie art$ 3:40 leden 1 en 2

Lid 1: re"htshandeling door inho%d o+ strekking in stri#d met goede !eden o+ o'enbare orde.6an"tie: nietigheid(

Lid 2: re"htshandeling is in stri#d met d)ingende )etsbe'aling.

6an"tie: nietigheid o+ vernietigbaarheid.

%erbintenisrechteli"ke handelingen en h#n bestek

7oor de toe'assing van n o+ meerdere leden van art. 3:40 is het volgende onders"heid

relevant:

8et sl%iten van een overeenkomst 9 verri"hten van een re"htshandeling(

restaties )aartoe 'arti#en !i"h ver'li"hten 9 inho%d van de overeenkomst(Etern kenbare motieven 9 strekking

&adere best#dering van art$ 3:40' constr#ctie van het model naar handeling

Lid 1: 7er'li"hting tot 'restaties inho%d ovk is door )et verboden n in stri#d met !eden/

orde(

Lid 2: 7erri"hten van de re"htshandeling sl%iten ovk door )et verboden(

Lid 3: E"e'tie: de overtreden )etsbe'aling tast de geldigheid niet aan.

!anneer is er s(rake van een d)ingende )etsbe(aling *lid 2+

;en eerste: binnen het bereik van lid 2 vallen sle"hts d)ingende )etsbe'alingen, de!e !i#n als

volgt:

- )etten in +ormele !in(

- be'alingen e. art. , !ie art. 2?? 7)E>.

;en t)eede: o+ er s'rake is van d)ingend re"ht, is niet alti#d eenvo%dig te be'aling. =esteld

dat het verbintenissenre"ht het "onsens%alisme als %itgangs'%nt hee+t, is het aannemeli#k dat

a het goederenre"ht veeleer van d)ingendre"hteli#ke aard is en dat b het verbintenissenre"htregels van aanv%llend re"ht kent, " beho%dens d)ingendre"hteli#ke be'alingen die de

belangen van n o+ meer 'arti#en beogen te bes"hermen.

-ce(ties: )anneer is men aange)ezen o( lid 1, stri"d met zeden en o(enbare orde

>it bovenstaande kan )orden o'gemaakt dat )etten in materi*le !in binnen het bereik van

art. 3:40 lid 1 vallen. $e re"htshandeling is e"hter sle"hts nietig, )anneer er tevens stri#d is

met goede !eden en o'enbare orde. Is daar niet aan voldaan en is er s'rake van stri#d met een

)etteli#ke be'aling, dan l%idt de san"tie @vernietigbaarheid@, ongea"ht de le!ing van lid 1 van

dit artikel @nietigheid@.

Aok aange)e!en o' lid 1 is men, in het geval er )elis)aar stri#d is met een d)ingende


4/15

)etsbe'aling als in lid 2, maar )anneer niet het verri"hten, do"h de inho%d o+ strekking van

de re"htshandeling in stri#d is met de )et.

.ationes: heldere gezichts(#nten in het arrest' smilo/ edi *verboden strekking+

In de !aak-smilo/ edi *LI:&L:.:2012:56708 hee+t het ho+ tot nietigheid van de

overeenkomst geoordeeld,9omdat beide (arti"en zich ervan be)#st )aren dat $$; #itvoeringshandelingen in stri"d

met de )et meebracht $$;, heeft de overeenkomst een verboden strekking en is de

overeenkomst nietig e-$ art$ 3:40 lid 19$

A'vallend is dat inho%d en strekking, ook in het daaro'volgende arrest van de 8oge Baad,

li#ken te )orden samengetrokken: @is de 'restatie )aartoe de overeenkomst n der 'arti#en

ver'li"ht volgens inho%d o+ strekking, dan is de overeenkomst volgens het eerste lid nietig.@

be)erkt, M...

Critis"he vraag die bi# mi# dire"t o'k)am: is het onders"heid t%ssen inho%d en strekking )el

!o relevantD

7oor de n%an"ering van de san"tie @nietigheid@, is het betoog van de 8oge Baad in!ake

Esmilo/ Mediq van grote betekenis. rt. 3:40 )ordt aan de hand van de arlementaire

ges"hiedenis en #%ris'r%dentie helder %itgelegd:

9$$kan niet langer )orden geoordeeld dat de enkele omstandigheid, dat de overeenkomst

tot een verboden (restatie ver(licht, meebrengt dat zi" een verboden strekking heeft en

d#s nietig is, ook niet als beide (arti"en zich bi" het sl#iten ervan be)#st )aren van het

)etteli"k verbod9$

Canttekening: @ook niet als !i# !i"h be)%st )aren van het verbod@, li#kt mi# een )i#!ing in de

ri"hting van @etern kenbare motieven@, d%s de strekking van het verbod. nder!i#ds )ordt

#%ist @ver'li"hting tot een verboden 'restatie@ %itgelegd als @dat...!i# een verboden strekking

hee+t@.

Fr%"iaal: de rationes van de e"e'ties die van toe'assing !i#n o' artikel 3:40:

9$$een groot aantal )etteli"ke verboden is van (#bliekrechteli"ke aard, bi" het o(stellen

)aarvan de )etgever niet de (rivaatrechteli"ke gevolgen voor ogen had9$

$e annotatie van 'ro+essor indenbergh gee+t nog meer in!i"ht:

9In (rivaatrechteli"ke )etgeving )ordt veelal tevens voorzien in de (rivaatrechteli"ke

gevolgen van schending van een regel$


5/15

de re"htshandeling in stri#d is, in een san"tie is voor!ien.

ang verhaal. Aver artikel 3:40 k%nnen dan ook boeken vol )orden ges"hreven. $e "on"l%sie

volgt in deel II.

=laatsbe(aling van de algemene voor)aarden in het verbintenissenrecht II

5ie deel Iover de 'laatsbe'aling van de algemene voor)aarden in het verbintenissenre"ht.

8et verdient aanbeveling om de toe'assing van art. G:233 e.v. nader te best%deren.

!elke )eder(arti"en k#nnen art$ 7:233 aans(reken

7oora+ !i# o'gemerkt dat !o)el art. 7:233 s#b aals G:24? lid 2 in re"hte aange)end k%nnen

)orden. $e redeli#kheid en billi#kheid sl%iten de toe'assing van de vernietigingsgrond niet

%it.

rt. G:233 s%b a, in samenhang met de artt. 7:237'23>, beoogt de nat%%rli#ke 'ersoon, niet

!i#nde re"hts'ersoon, no"h handelend in de %itoe+ening van een bedri#+, te bes"hermen.

$e re"hts'ersoon o+ de be!itter van een klein bedri#+ is aange)e!en o' art. G:24?. 7oor

be'aalde )eder'arti#en, anders dan "ons%menten, is de refle-)erkingdie van art. G:233 s%b a

%itgaat, e"hter van toe'assing.

8et gaat om )eder'arti#en die geli#kenis vertonen met de "ons%ment bi#v. de eenmans!aak,

o+ 'ro+essionele )eder'arti#en die niet handelen binnen h%n vakgebied.

>itgesloten van beroe' o' de vernietigingsgrondenin art. 7:233'7:234!i#n )eder'arti#en!oals bedoeld in art. 7:236. $e!e 'arti#en !i#n %itsl%itend aange)e!en o' art. G:24?. $e

re+le)erking biedt de!e 'arti#en dan ook geen %itkomst, maar een en ander )ordt

gere"htvaardigd door het +eit dat het grote )eder'arti#en betre+t, o+ )eder'arti#en die

geli#ksoortige algemene voor)aarden hanteren.

Een bi#!ondere toe'assing van art. G:233 s%b a vindt 'laats in het kader van de volma"ht. $e

'rin"i'aal kan een beroe' doen o' s%b a- en %itsl%itend o' s%b a- in het geval onge)enste

sit%aties ontstaan als de gevolma"htigde algemene voor)aarden hanteert bi# het aangaan van

verbintenissen in naam van de 'rin"i'aal.

?rt$ 7:233 S#b a: inho#dstoetsing algemene voor)aardenrt. G:233 s%b a gee+t indi"aties voor de beoordeling van onredeli#k be!)arende bedingen.

$e!e !i#n als volgt:

& ard en verdere inho%d van de overeenkomst. 8ierbi# kan verband )orden gelegd t%ssen de

voor)aarde en het voordeel o+ #%ist nadeel voor de )eder'arti# van de gebr%iker(

& i#!e )aaro' de voor)aarden tot stand !i#n gekomen. 7oor)aarden die een!i#dig tot stand

!i#n gekomen, !%llen eerder als onredeli#k )orden aangemerkt dan voor)aarden die na

overleg tot stand !i#n gekomen let o': Bi"htli#n


6/15

maats"ha''eli#ke 'ositie !ie 8avilte, evt. bi#stand door een desk%ndige, aard en ernst van

de %it te sl%iten s"hade.

?rt$ 7:233 S#b b: terhandstelling algemene voor)aarden

8et "riteri%m van s%b b vindt nadere %it)erking in art. 7:234. $e in+ormatie'li"ht ho%dt in de

@terhandstelling@ van de algemene voor)aarden door de gebr%iker aan de )eder'arti#, vooro+ ti#dens het sl%iten van de overeenkomst, o'dat de )eder'arti# de redeli#ke mogeli#kheid is

geboden van de voor)aarden kennis te nemen.

Is het redeli#ker)i#s niet mogeli#k om de algemene voor)aarden ter hand te stellen, ald%s art.

G:234 lid 1, dan hee+t de gebr%iker de volgende o'tie: de gebr%iker dient aan te geven )aar de

algemene voor)aarden ter in!age bes"hikbaar !i#n CvC o+ gri++ie en de algemene

voor)aarden dienen o' ver!oek van de )eder'arti# vHHr de totstandkoming van de

overeenkomst toege!onden te )orden. $e voor)aarden dienen o' ver!oek van de )eder'arti#

door de gebr%iker onver)i#ld o' !i#n kosten aan haar toege!onden te )orden, o' stra++e van

vernietigbaarheid van een o+ meerdere bedingen.

>it!ondering is te vinden in de laatste !in van lid 1 van dit artikel. Is de!e %it!ondering van

toe'assing en kan van de gebr%iker het be'aalde in de eerste t)ee vol!innen van art. 7:234 lid

1 redeli#ker)i#s niet gevergd )orden, dan hee+t de gebr%iker de mogeli#kheid om te )i#!en

o' in!age bi# de gebr%iker, de CvC o+ de gri++ie.

7oor de aanbieder van een dienst is art. 7:230cvan overeenkomstige toe'assing.

'arte %itleg verdient het langs elektronis"he )eg bes"hikbaar stellen van de algemene

voor)aarden. rt. G:234 lid 2 be'aalt dat de algemene voor)aarden o'geslagen dienen te

k%nnen )orden door de )eder'arti#( is dit niet mogeli#k, dan behoort de gebr%iker voor de

totstandkoming van de overeenkomst te )i#!en o' de mogeli#kheid om langs elektronis"he

)eg kennis te nemen van de voor)aarden( ook dient de gebr%iker de algemene voor)aarden

o' ver!oek langs elektronis"he o+ andere )eg aan de )eder'arti# te !enden, eveneens o'

stra++e van vernietigbaarheid van een o+ meerdere bedingen.

li#kens lid 3 volstaat de )i#!e van bes"hikbaarheid !oals be'aald in lid 2, sle"hts indien de

overeenkomst tevens langs elektronis"he )eg tot stand komt. Comt de overeenkomst o'

+sieke )i#!e o+ o' enige andere manier tot stand, dan mag de gebr%iker de algemene

voor)aarden langs elektronis"he )eg aan de )eder'arti# !enden, maar %itsl%itend indien de

)eder'arti# daar %itdr%kkeli#k mee instemt.

=laatsbe(aling van de algemene voor)aarden in het verbintenissenrecht

?fbakening

+deling G..3 is van toe'assing o' obligatoire overeenkomsten. iet onder het regime van

G..3. valt de "olle"tieve arbeidsovereenkomst.

Een beding in algemene voor)aarden, art. G:231, dient onders"heiden te )orden van het

kernbeding. In art. G:231 a, laatste !in, )ordt aangegeven dat het kernbeding d%ideli#k en

begri#'eli#k ge+orm%leerd dient te !i#n, overeenkomstig het be'aalbaarheidsvereiste e. art.G:22J. 8et kernbeding !iet o' de kern van de 'restatie( niet als kernbeding aangemerkt
http://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/plaatsbepaling-van-de-algemene.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/plaatsbepaling-van-de-algemene.html


7/15

)orden bedingen naar aanleiding van de kern van de 'restatie. 8et is niet mogeli#k om de

)etteli#ke be'aling )aaraan het beding in de algemene voor)aarden is onder)or'en, te

ontvl%"hten door dit beding als @kernbeding@ aan te d%iden. e)%ste vaagheid bi# het

+orm%leren van een beding mag de gebr%iker van het beding niet baten. Een ond%ideli#k

ge+orm%leerd, !ogenaamd @kernbeding@, valt nameli#k even)el onder a+deling G..3.

=es"hillen rond een kernbeding dienen te )orden o'gelost aan de hand van art. 3:33-3:3,

aanbod en aanvaarding e. art. 2:21J en art. G:24?.

aarom hee+t de )etgever het kernbeding %itge!onderd van toe'assing van de be'alingen %it

a+d. G..3.D 8et "onsens%alisme ho%dt met betrekking tot het kernbeding in dat het de

voorke%r verdient in re"hte niet het "ontra"t%eel even)i"ht i%st%m 'reti%m te beoordelen.

i# de algemene voor)aarden is n% #%ist de verho%ding t%ssen gebr%iker en )eder'arti# een

van de indi"atoren aan de hand )aarvan de vernietigbaarheid van een beding beoordeeld

)ordt.

!aar dienen de algemene voor)aarden aan te voldoen

5ie art. G:231 voor de de+initie. 8et bestemmings"riteri%m im'li"eert dat de algemenevoor)aarden tot meervo%dige toe'assing o' overeenkomsten bestemd !i#n.

?anbod en aanvaarding van algemene voor)aarden

$e aanbod en aanvaarding van bedingen als inho%d van de overeenkomst, volgt het ssteem

van artt. G:21J, 3:33-3:3. ;oe'assing van art. G:233 s%b b #%n"to G:234 lid 1 ten aan!ien van

be'aalde 'arti#en, leert ons dat de gebr%iker de algemene voor)aarden voor o+ ti#dens het

sl%iten van de overeenkomst, ter hand dient te stellen, dan )el te )i#!en o' de mogeli#kheid

van in!age o+ het toe!enden van de algemene voor)aarden. 5oals nog behandeld !al )orden,

geldt de eis van de terhandstelling van de algemene voor)aarden niet ten aan!ien van de

'arti#en in art. G:23 genoemd. an de!e 'arti#en komt dan ook gn beroe' o' artt. G:233-

234 toe.

rt. G:231 vermeldt tevens dat aanvaarding door de )eder'arti# ges"hiedt door ondertekening,

o+ o' andere )i#!e. In het algemeen geldt: de )eder'arti# is ook dan gebonden, indien het

door de aanbieder van de algemene voor)aarden is begre'en dat )eder'arti# de inho%d van

de algemene voor)aarden niet kende, e. art. G:232. $e!e vergaande be'aling )ordt

vervolgens voor o.a. "ons%menten gerelativeerd door de toe'assing van art. G:233 e.v.

?f)i"kende aanvaarding: )elke voor)aarden (revaleren

In de sit%atie )aarin met name 'ro+essionele 'arti#en ieder h%n algemene voor)aarden

aanho%den bi# de totstandkoming van de overeenkomst, biedt art. G:22 lid 3 de o'lossing: devoor)aarden die van toe'assing !i#n o' het aanbod, 'revaleren indien !i# niet %itdr%kkeli#k

van de hand !i#n ge)e!en bi# de aanvaarding. 5i#n !i# )l van de hand ge)e!en, dan !i#n lid 2

en/ o+ lid 1 van toe'assing: )i#kt de aanvaarding sle"hts o' onderges"hikte '%nten a+ en

maakt de aanbieder geen be!)aard, dan komt de overeenkomst tot stand 2( mogeli#k is er

s'rake van een ver)er'ing van het aanbod, inho%dende een nie%) aanbod lid 1.

!anneer is een beding in algemene voor)aarden vernietigbaar

A' t)ee gronden is een beding in algemene voor)aarden vernietigbaar, !ie art. G:233:

S#b a: het beding is onredeli#k be!)arend voor de )eder'arti#, gelet o' aard en overige

inho%d van de overeenkomst, )i#!e van totstandkoming, )eder!i#ds kenbare belangen van'arti#en en overige omstandigheden van het geval inho%d(


8/15

S#b b: de gebr%iker hee+t niet aan de )eder'arti# een redeli#ke mogeli#kheid geboden om

kennis te nemen van de algemene voor)aarden o+)el: terhandstelling.

*ons#menten+koo( en (rod#ctaans(rakeli"kheid I

oe komt de koo(overeenkomst tot stand

$e koo'overeenkomst e. art. J:1 ri"ht !i"h o' de overdra"ht van een !aak, art. 3:2. $e koo'

kan e"hter ook o' een vermogensre"ht betrekking hebben, !ie art. J:4J.

7oor de totstandkoming van de koo'overeenkomst geldt het model van aanbod en

aanvaarding, art. G:21J. Is er geen 'ri#s vastgesteld bi# het sl%iten van de koo'overeenkomst,

dan be'aalt art. J:4 dat de ko'er een redeli#ke 'ri#s is vers"h%ldigd. ;ot !over het kader van de

totstandkoming. aar de veelgestelde vragen %it de re"hts'rakti#k:

!at zi"n mi"n rechten als ik ongevraagd een (rod#ct kri"g toegezonden en de afzender

mi" tot betaling (robeert te d)ingen

8et komt nogal eens voor dat een o'dringerige a+!ender ongevraagd een 'rod%"t st%%rt en in

een begeleidende brie+ meent dat er !o s'oedig mogeli#k betaald dient te )orden, anders komt

het in"assob%rea% eraan te 'as. aat % !i"h niet intimideren.

rt. J:J bes"hermt de "ons%ment tegen dergeli#ke 'rakti#ken, die de ontvanger 'ogen te

be)egen tot koo'. > bent bevoegd om de !aak te beho%den !onder de a+!ender betaling

vers"h%ldigd te !i#n. 8ierbi# moet )orden o'gemerkt dat voor)aarde is dat het % niet toe te

rekenen valt dat de !ending is ges"hied.

!ie is er aans(rakeli"k voor schade@ verko(er of (rod#cent7oor het a+leveren van een gebrekkige !aak non-"on+ormiteit is de verko'er in beginsel

)egens )an'restatie aans'rakeli#k, art. J:24 lid 1 #o. G:J4. In het geval van een gevaarli#k

'rod%"t is de 'rod%"ent o' grond van artt. G:1? en G:1


9/15

In 'rakti#k !al de "ons%ment eerder genegen !i#n de s"hade bi# de verko'er te melden.

Is het bi"ko(en van garantie noodzakeli"k

8et bi#ko'en van garantie o' een 'rod%"t is vooral "ommer"ieel en niet nood!akeli#k, !i# het

dat garantie als middel kan +%ngeren om event%ele stri#d rond de be)i#slast te voorkomen.

=arantie door de 'rod%"ent hee+t als bi#komend voordeel dat de "ons%ment kan kie!en o+ deverko'er, dan )el de 'rod%"ent aanges'roken kan )orden ingeval de !aak gebrekkig is.

In!ake art. J:1J hee+t de "ons%ment re"ht o' een 'rod%"t dat aan de overeenkomst

beant)oordt( !o niet, dan is er s'rake van een non-"on+orm 'rod%"t. $e gevolgen van non-

"on+ormiteit bi# koo' !i#n vastgelegd in art. J:21. id 1 s%b b van dit artikel gee+t de

"ons%ment re"ht o' kosteloos herstel( s%b " verklaart dat de ko'er vervanging van de !aak kan

eisen, mits vervanging )ordt gere"htvaardigd door de a+)i#king die aan het 'rod%"t klee+t.

$e garantie dient in het geheel niet ter dis"%ssie te staan als de !aak binnen !es maanden

gebreken vertoont, e. art. J:1? lid 2: in dat geval )ordt vermoed dat de !aak reeds bi#

a+levering niet aan de overeenkomst hee+t beant)oord. Een en ander )ordt gerelativeerd doorde aard van de !aak o+ de aard van de a+)i#king. at onder @aard van de !aak@ en @aard van

de a+)i#king@ moet )orden verstaan, is a+hankeli#k van de +eiten en omstandigheden. 7an

d%%rdere 'rod%"ten mag men betere 'restaties ver)a"hten en een kleine a+)i#king aan niet-

essenti*le onderdelen re"htvaardigt nog geen vervanging van de !aak o+ ontbinding van de

koo'overeenkomst.

ag een garantie de rechten van de cons#ment be(erken

6oms !al een garantie de re"hten van de "ons%ment o' im'li"iete )i#!e 'ogen te be'erken. In

de bi#geko"hte garantie staat bi#voorbeeld dat alle s"hade die !i"h na !es maanden

o'enbaart, voor risi"o van de ko'er is. =arantiebe'alingen die de re"hten van de "ons%ment

in!ake art. J:21 en J:24 be'erken, !i#n e. artt. J:G en J:Ga in stri#d met het d)ingend re"ht

en derhalve vernietigbaar.

aarom is een met de )et stri#dige garantiebe'aling, vernietigbaar in 'laats van nietigD

6le"hts n 'arti# geniet in bovengenoemde sit%atie bes"herming: de "ons%ment.

%erbintenissenrecht: verz#im, onmogeli"kheid en schadevergoeding I

!anneer is er s(rake van verz#imakoming die niet ti#dig ges"hiedt, leidt niet 'er de+initie tot ver!%im. 7er!%im is een

gek)ali+i"eerde vorm van niet ti#dige nakoming. at ver!%im inho%dt, is be'aald in art. G:?1:

- $e verbintenis is o'eisbaar(

- 8oe)el art. G:?1 hierover !)i#gt, valt niet sle"hts het %itbli#ven van de 'restatie, maar ook

de onde%gdeli#kheid van de 'restatie onder het ver!%im(

- $e vertraging in de nakoming valt toe te rekenen aan de debite%r. $aarmee is ge!egd dat

overma"ht de )an'restatie %itsl%it(

- resteren door de debite%r is niet bli#vend onmogeli#k(

- 7er!%im ontstaat eerst )anneer voldaan is aan de vereisten van art. G:?2 dan )el G:?3. $e

debite%r geraakt in ver!%im indien de "redite%r een ingebrekestelling hee+t ge!onden en dedaarin gestelde termi#n is verlo'en "onstit%tieve )erking. In het geval van de onre"htmatige
http://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-verzuim.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-verzuim.html


10/15

daad is de ingebrekestelling niet vereist.

In )elke sit#aties is een ingebrekestelling zonder aanmaning vereist

rt. G:?2 lid 2 !iet o' de volgende sit%aties )aarin )el een ingebrekestelling, maar geen

aanmaning nood!akeli#k is. i# ti#deli#ke onmogeli#kheid dient er een ingebrekestelling te

)orden gest%%rd, indien er s"hadevergoeding )ordt gevorderd door de "redite%r. Eenaanmaning is daarbi# niet nodig om het ver!%im te be)erkstelligen. $e ingebrekestelling is

een middel om de debite%r aans'rakeli#k te stellen voor het vergoeden van s"hade door niet-

nakoming van de verbintenis.

Aok kan een ingebrekestelling !onder aanmaning )orden geri"ht aan de debite%r, als %it de

ho%ding van de debite%r bli#kt dat aanmaning geen e++e"t hee+t. Maak onders"heid t%ssen

@aannemen o' grond van de ho%ding van de debite%r@ en @a+leiden %it de mededeling van de

debite%r@. In het laatste geval is nameli#k art. G:?3 s%b " van toe'assing, )aarbi# niet !al

)orden nagekomen en derhalve de ingebrekestelling niet aan de orde is !ie vervolg.

!anneer is gAAn ingebrekestelling vereisteem aan dat de onmogeli#kheid van nakoming toe te rekenen valt aan de debite%r. $oor de

bli#vende onmogeli#kheid en de toerekenbaarheid, is voldaan aan de "riteria voor het vorderen

van s"hadevergoeding. >it art. G:J4 lid 2 kan )orden a+geleid, dat de ver!%imregeling in

'aragraa+ 2 van a+deling


11/15

vertragingsschade. $e ver!%imregeling is dan ook van toe'assing bi# vertraging in de

nakoming door de debite%r. 6oms k%nnen vertragingss"hade en gevolgs"hade )orden

samengevoegd tot aanvullende schadevergoeding.

lleen als een +atale termi#n is o'genomen bi# de verbintenis, is ver!%im niet nodig. In alle

andere gevallen kan in beginsel )orden %itgegaan van de ver!%imregeling. 8et kan !i#n dat de"redite%r vervangende s"hadevergoeding )enst, )anneer e"hter de 'restatie niet bli#vend

onmogeli#k is, maar er )el s'rake is van vertraging in de nakoming. aast ver!%im is de

s"hri+teli#ke mededeling, e. art. G:?J, vereist om in een dergeli#k geval vervangende

schadevergoedingte eisen.

$%s:

7ervangende s"hadevergoeding: )el ver!%im vereist als 'resteren door de debite%r

nog mogeli#k is(

7ertragingss"hade: mogeli#k !odra de debite%r in ver!%im verkeert, art. G:J4 lid 2

#o.art. G:?1 (

=evolgs"hade: ver!%im niet vereist aange!ien nakoming onmogeli#k is 'restatie

neemt s"hade niet )eg.

De volmacht: gevolgen voor de verbintenis

%olmacht: bevoegdheid, omvang en overschri"dingls onderdeel van de vertegen)oordiging, is de volma"ht neergelegd in art. 3:G0. $it artikel

vindt haar %it)erking in art. 3:GG lid 1: @een door de gevolma"htigde binnen de gren!en van

!i#n bevoegdheid in naam van de volma"htgever verri"hte re"htshandeling tre+t in haar

gevolgen de volma"htgever@.

$%ideli#k komt hier de onmiddelli#ke vertegen)oordiging tot %itdr%kking: de re"htsgevolgen

tre++en de 'rin"i'aal, indien de gevolma"htigde handelt voor !over er s'rake is van volledige

bevoegdheid. i# het ontbreken van bevoegdheid van 'se%dovertegen)oordiger om

handelingen namens de 'se%do'rin"i'aal te verri"hten, o+ overs"hri#ding van de volma"ht,

k%nnen vers"hillende re"htshandelingen )orden ben%t, a+hankeli#k van de 'arti#verho%dingen.

$e 'se%do'rin"i'aal kan bekra"htigen art. 3:G


12/15

@Is een re"htshandeling in naam van een ander verri"ht, dan kan tegen de )eder'arti#, indien

!i# o' grond van een verklaring o+ gedraging van die ander hee+t aangenomen en onder de

gegeven omstandigheden redeli#ker)i#!e mo"ht aannemen dat een toereikende volma"ht )as

verleend, o' de on#%istheid van de veronderstelling geen beroe' )orden gedaan@, ald%s art.

3:G1 lid 2.

rt. 3:G1 lid 2 bestaat %it t)ee voor)aarden: de )eder'arti# hee+t aangenomen dat er

toereikende volma"ht )as 1 en hi# verkeert in die veronderstelling door verklaringen o+

gedragingen van de 'se%do'rin"i'aal 2. at kan men verstaan onder @verklaringen o+

gedragingen@D 7ano%ds )erd aangenomen dat er s'rake diende te !i#n van @toedoen@ door de

'se%do'rin"i'aal. 8ierbi# kan )orden o'gemerkt dat het o')ekken van een s"hi#n van

volma"ht niet aan de 'se%do'rin"i'aal behoe+t te )orden toegerekend( dat !%lk een s"hi#n @in

het belang@ van de )eder'arti# van de 'se%do'rin"i'aal )ordt aangenomen, hee+t dire"t

betrekking o' )at gebr%ikeli#k is in het re"htsverkeer.

$at de s"hi#n van volma"ht niet %itsl%itend door toedoen aan de 'se%do'rin"i'aal )ordt

toegerekend, bli#kt %it het arrest'I&/era, . 18 febr#ari 2010, &B 2010, 11: ook +eiten enomstandigheden k%nnen aan de 'se%do'rin"i'aal )orden toegerekend. 8ee+t de

'se%do'rin"i'aal nagelaten om de handelingen van de vertegen)oordiger te "ontroleren, is de

'se%do'rin"i'aal niet ingegaan o' ver!oeken van de )eder'arti#D

Een bi#!ondere toe'assing van de risi"o-aans'rakeli#kheid voor onbevoegde

vertegen)oordiging, is die voor handelingen verri"ht in naam van de overheid.

=ere"htvaardigd vertro%)en )ordt sneller aangenomen )anneer de b%rger onderhandelt met

een +%n"tionaris die een hogere 'ositie inneemt binnen een overheidsorgaan. $e

onre"htmatige daad, begaan door een 'se%dogevolma"htigde, kan bi#voorbeeld aan een

overheidsorgaan )orden toegerekend via art. G:1G2 #o. G:1J0.

!anneer is er geen s(rake van gerechtvaardigd vertro#)en

5olang de 'se%do'rin"i'aal niet hee+t bekra"htigd, kan de )eder'arti# een!i#dig ter%gtreden,

e. art. 3:G< lid 3- )ederom a+hankeli#k van de goede tro%). at%%rli#k kan de )eder'arti#

!i"h ten aan!ien van de re"htsgevolgen onge)ilde gebondenheid o+ ondervonden nadeel niet

beroe'en o' @naKviteit@, indien door hem redeli#ker)i#s de nodige !orgv%ldigheid te

betra"hten )as. Am te be'alen o+ de )eder'arti# te goeder tro%) )as, dient te )orden

nagegaan o+ !i# haar onder!oeks'li"ht niet hee+t ver!aakt.

;en eerste hee+t de )eder'arti# de mogeli#kheid om het bestaan van de volma"ht te veri+i*ren,

e. art. 3:J1, %itge!onderd lid 2 van dit artikel. ;en t)eede kan de )eder'arti# de o'enbareregisters raad'legen, )aaronder het 8andelsregister van de Camer van Coo'handel

8andelsregister)et. 7oor de toerekening van de s"hi#n van bekra"htiging aan de

'se%do'rin"i'aal biedt voorts art. 3:G< lid 4 de mogeli#kheid om de 'se%do'rin"i'aal een

termi#n voor bekra"htiging te stellen.

8ee+t de )eder'arti# kennis van het ontbreken van de volledige volma"ht, dan is !i# niet

gere"htigd om ter%g te treden. La"toren die mee )orden ge)ogen in het oordeel o+ er van

gere"htvaardigd vertro%)en ges'roken kan )orden, !i#n onder meer de #%ridis"he

vaardigheden van de )eder'arti#, diens nivea% van ont)ikkeling, 'ositie en de event%ele

aan)e!igheid van een 'ro+essionele s'eler.

$e )eder'arti# die )ordt bi#gestaan door een notaris, )ordt gea"ht !i"h niet klakkeloos o' de


13/15

verbintenis toe te leggen. A+ de )eder'arti# o' haar be%rt een vordering o' grond van

)an'restatie #egens de notaris kan instellen, valt b%iten het bestek van dit onder)er'.

%erbintenissenrecht: totstandkoming rechtshandeling en overeenkomst I

!aarom is de totstandkoming van de rechtshandeling relevant

$e re"htshandeling en overeenkomst staan in verho%ding tot elkaar als gen%s-s'e"ies. Een

re"htshandeling beoogt re"htsgevolgen in het leven te roe'en, dit in tegenstelling tot de

+eiteli#ke handeling. Een re"htshandeling kan geri"ht en ongeri"ht, res'. een!i#dig o+

meer!i#dig !i#n. 8et moge d%ideli#k !i#n dat de een!i#dige geri"hte re"htshandeling

ver'li"htingen in het leven 'la"ht te roe'en, )aarbi# het niet van!el+s'rekend is dat meerdere

'arti#en geho%den !i#n de verbintenis na te komen, maar )aarbi# derde 'arti#en )el in h%nbelangen geraakt k%nnen )orden. $e overeenkomst )ordt in het leven geroe'en door t)ee o+

meer 'arti#en die !i"h o' de verbintenis toeleggen. Cernbegri''en !i#n in vri#)el alle te

behandelen gevallen, het gere"htvaardigd vertro%)en en de redeli#kheid en billi#kheid in!. art.

G:24?.

!ie geniet bescherming in geval van discre(antie van )il en verklaring

Een re"htshandeling vereist een o' re"htsgevolgen geri"hte )il die !i"h door een verklaring

hee+t geo'enbaardN, !o l%idt art. 3:33. 8et komt voor dat de )il en verklaring van een 'ersoon

%iteenlo'en, om velerlei redenen( van oneigenli#ke d)aling tot de geestes!iekte )aarover

later meer.

$e )ilsvertro%)ensleer im'li"eert dat de )eder'arti# mag vertro%)en o' de )il van de

handelende 'ersoon om !i"h te binden. 8et vertro%)en is in dit geval niet gegrond o' het

nakomen van een 'restatie door de handelende 'ersoon. $e bes"herming van het vertro%)en

van de )eder'arti# is een relativering van het "onsens%alisme. In beginsel is ieder

re"htss%b#e"t vri# om een re"htshandeling vormvri# tot stand te brengen, e. art. 3:3J ,

%itge!onderd art. 3:3


14/15

de 's"hiatris"h 'ati*nt die !i"h onder "%ratele gesteld !iet, )orden via de o'enbare kanalen

kenbaar gemaakt. Er !i#n sle"hts enige gegevens nodig om over de in+ormatie betre++ende

"%ratele te bes"hikken. 8oe)el het erg on'raktis"h aandoet dat de verko'er voora+gaand aan

het a+rekenen van een )asma"hine de 'ersoonsgegevens e. art. 1:3


15/15

Verbintenissenrecht. Opschorting: algemene regeling enexceptio non adimpleti contractus

E(schorting

A's"horting kan )orden gebr%ikt als 'ressiemiddel, )anneer nakoming van de verbintenis

door een tegen'arti# nog mogeli#k is. ;evens dient de o's"horting ter ver!ekering )anneer te

vre!en is dat de 'restatie door de tegen'arti# niet geleverd !al )orden( de o's"horting gaat

dan voora+ aan een event%ele verrekening, s"hadevergoeding o+ ontbinding.

$e algemene )etteli#ke regeling in!ake het o's"hortingsre"ht is te vinden in a+deling G.1.J.

.

rt. G:2 lid 1 vereist een voldoende samenhang t%ssen vordering en s"h%ld, om o's"horting

te re"htvaardigen. In lid 2 van dit artikel )ordt vervolgens aangegeven )at onder

@samenhang@ )ordt verstaan( %it @onder meer@ bli#kt )el dat het om een indi"atie gaat.

Is het leveren van een tegen'restatie onmogeli#k, dan kan de eigen 'restatie van een

s"h%ldeiser die tevens s"h%ldenaar is, niet )orden o'ges"hort o' basis van de algemene

regeling, e. art. G:4 s%b b.

=aat het om een )ederkerige overeenkomst, dan kan de s"h%ldeiser een beroe' doen o' de

e"e'tio non adim'leti "ontra"t%s, e. art. G:2G2, ongea"ht de de+initieve onmogeli#kheid van

de )eder'arti# om te 'resteren. 7oor)aarde voor de e"e'tio non adim'leti "ontra"t%s is eenna%) verband t%ssen de tegenover elkaar staande ver'li"htingen( de ontbindingsmogeli#kheid

!iet immers o' de %iteindeli#ke bevri#ding van de eigen ver'li"hting tot 'resteren bi#

)ederkerigheid van de verbintenis. id 2 van art. G:2G2 be'aalt dat o's"horting sle"hts is

toegelaten, voor !over de tekortkoming haar re"htvaardigt.

A's"horting is sle"hts mogeli#k indien de vordering van de o's"hortende 'arti# o'eisbaar is.

Indien geen ti#d voor de nakoming is be'aald, dan kan terstond nakoming )orden gevorderd,

!o is be'aald in art. G:3?. In art. G:2G3 is een on!ekerheidse"e'tie bi# )ederkerige

overeenkomsten o'genomen. Een 'arti# die geho%den is het eerste te 'resteren, is niettemin

bevoegd o' te s"horten als !i# o' goede gronden mag vre!en dat de )eder'arti# niet na !al

komen.

7oor het o's"hortingsre"ht is niet relevant, o+ de niet 'resterende s"h%ldenaar in ver!%im is.

e'alend voor een geslaagd beroe' o' het o's"hortingsre"ht !i#n, naast de genoemde "riteria,

de redeli#kheid en billi#kheid, de 'ro'ortionaliteit, de aard van de verbintenis en, niet te

vergeten, de #%iste re"htsgrond. anneer n% een s"h%ldeiser o' on#%iste gronden o's"hort,

omdat hi# meent dat er s'rake is van een tekortkoming, dan verkeert hi# door niet-nakoming

!i#ner!i#ds in s"h%ldeisersver!%im.
http://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-opschorting.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-opschorting.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-opschorting.htmlhttp://rechtenadvies.blogspot.nl/2016/01/verbintenissenrecht-opschorting.html

Verbintenissenrecht Mercedes Bouter

Documents

Transcript of Verbintenissenrecht Mercedes Bouter