Uiteenzetting Feweb Summerevent '11 - Aandachtspunten bij webdevelopmentcontracten

Contracteren inzake Webdevelopment

Toelichting van een aantal aandachtspunten bij het aangaan van webdevelopmentcontracten

Unconference – 2e Feweb Summerevent, 30/06/2011

Inleiding

1. Situering van webdevelopmentcontracten2. Specifieke aandachtspunten

1. Scope – Time – Price

2. Intellectual Property

3. Broncode

4. Online dienstverlening (hosting)

5. Wanbetaling

6. Internationale aspecten

3. Bright ICT-contracten

Overzicht presentatie

1. SITUERING VAN WEBDEVELOPMENT-CONTRACTEN

Situering van webdevelopment-contracten

Siteuitbater

Klant /

SitebezoekerOverheid Derden

webdeveloper

Situering van webdevelopment-contracten

1. Algemeen verbintenissenrecht 1. Burgerlijk Wetboek (°1804)

2. Bijzonder verbintenissenrecht1. Aanneming van diensten

1. Maatwerk / development

2. Online diensten (hosting, SaaS-diensten, etc.)

2. Koop – verkoop 1. Licenties (op eigen software of software van derden)

3. Specifieke wettelijke bepalingen zéér beperktDus: goede contracten = must

2. SPECIFIEKE AANDACHTSPUNTEN

Specifieke aandachtspunten

1. Scope – Time – Price


3. Broncode


5. Wanbetaling


Overzicht


• Scope– Informatieplicht vs. medewerkingsplicht– Resultaatsverbintenis vs. inspanningsverbintenis

• Time– Effectieve opleverdata– indicatieve opleverdata?

• Price– Vaste prijs– In regie

1. Scope – Time - Price


• Informatieplicht van developer– Developer = professional = verzwaarde informatieplicht– Impliceert waarschuwingsplicht i.v.m. verwachte

moeilijkheden, technische beperkingen, onverenigbaarheden – Impliceert informeren i.v.m. noden en wensen klant– Afhankelijk van kennisniveau klant = feitenkwestie

• Medewerkingsplicht van klant– Alle informatie verschaffen omtrent behoeftes en wensen

1. Aansprakelijkheid – Scope


• Resultaatsverbintenis– Developer is aansprakelijk als hij het voorwerp niet oplevert – Onderschatte ontwikkelingstijd, onderschatte complexiteit,

onverwachte gebeurtenissen, enz. ≠ bevrijdend– Enkel overmacht = bevrijdend

• Inspanningsverbintenis– Als normale en zorgvuldige developer contract uitvoeren– Contractuele aansprakelijkheid indien opdracht niet uitgevoerd als

normale en zorgvuldige developer / regels van de kunst

• Per verbintenis, niet per contract



• Resultaats- of inspanningsverbintenis?– Regel in aannemingsrecht = resultaatsverbintenis– Afhankelijk van omschrijving in scopebepaling / contract– Praktijktip: zorgvuldige & exacte omschrijving van het

project in projectcharter en/of overeenkomst + exhaustief documenteren

– Praktijktip: draagwijdte bepalen in overeenkomst– Bijv. SEO vs. freelance developer vs. op te leveren webshop.– Opgelet voor wijziging/uitbreiding scope tijdens project!



INFORMATIE RESULTAATVBN

MIDDELENVBN MEDEWERKING



• Laattijdige levering– Opnieuw: opgelet bij Wijziging/uitbreiding van scope tijdens

project– Praktijktip: werk met opleverdocumenten + contractuele

aanvaardingsprocedure

• Price– Vast geen doorrekening extra kosten

• Tenzij: i.h.k.v. andere scope / contract

– In regie doorrekening alle kosten, ook gedragen kosten– Praktijktip: documenteer wijziging van scope!

1. Aansprakelijkheid – Time en Price


• Schadevergoeding– Afhankelijk van de geleden schade– Soms zeer moeilijk te bepalingen (indirecte schade)– Praktijktip: (correcte) schadebedingen (Bijv. in SLA)

• Ontbinding– Bijzonder gevaarlijk: herstel partijen in oorspronkelijke toestand– Terugbetalen ontvangsten + eventueel extra schadevergoeding

• Nietigheid– Indien wisgebrek ingevolge tekortschieten informatieverplichting

1. Aansprakelijkheid – Risico’s


• Exoneratiebeding– Afspraken omtrent de eventuele schade waarop de klant

aanspraak kan maken• Speelt dus op niveau van de schade, wanneer fout reeds vaststaat

– Mag overeenkomst niet uithollen• Dus geen volledige uitsluiting van elke schade

– In praktijk: directe vs. indirecte schade• Tip: omschrijven in overeenkomst

– Praktijktip: evenwichtig exoneratiebeding + ingebrekestellingsclausule

1. Aansprakelijkheid – Exoneratiebeding


• Beschermingsvoorwerp– Auteurswet: originele en effectief vormgegeven creatie– Softwarewet: software (code), en niets meer

• Rechten– Vermogens- en morele rechten

• Wie is titularis van dit recht?– Auteurswet: de dienstverlener en/of werknemer– Softwarewet: uitz. voor werknemers automatisch werkgever– Let wel: beperkende interpretatie Softwarewet!



• Overdracht van auteursrechten (WN WG)– Perfect mogelijk– Primordiaal als webdeveloper-werkgever en/of als

webdeveloper-opdrachtgever– Praktijktips:

• Schriftelijk in arbeidsovereenkomst / dienstenovereenkomst• Goed en voldoende ruim omschrijven (want beperkende interpretatie)• Enkel voor auteurswerken i.h.k.v. de uitvoering van de opdracht• Vergeet de morele rechten niet!• Reclame en niet-culturele sector



• Overdracht van auteursrechten (DEV KLANT)– Perfect mogelijk– Grote bescherming wettelijke mechanismen– Praktijktips:

• Overdracht IP aan klant: gedetailleerd en beperkend omschrijven• Let op voor standaardmodules (bijv. eigen CMS)!• Beperken overdracht tot eigen gebruik, geen commercialisering• Confidentialiteitsclausule• Vrijwaringsclausule lastens klant voor aangeleverd materiaal



• Broncode ≠ intellectueel eigendomsrecht– Is louter recht om de programmasyntaxis / materiële

verschijningsvormen te mogen inzien en/of hergebruiken– Meestal voor eigen doeleinden

• Geen wettelijke bepalingen– Praktijktip: werk regeling uit in contract

• Indien niets in contract: jurisprudentie– Standaardsoftware: geen recht op broncode– Maatwerk: mogelijks, doch afhankelijk van de begeleidende

omstandigheden & bedoeling van partijen

3. Broncode


• Verhoogde informatieverplichting dienstverlener– Availability? regelen in SLA!– Disaster Recovery? regelen in SLA

• Wet 17/05/2007 inzake Vertrouwensdiensten– ‘verlener van een elektronische archiveringsdienst’– Beperkte invloed vereiste KB’s niet uitgevaardigd– Aantal (vage) verplichtingen + wettelijke informatieplicht

• Praktijktip: werk potentiële risico’s uit in overeenkomst, en wijs er klant uitdrukkelijk op



• Wet 08/12/1992 Verwerking Persoonsgegevens– Online dienstverlener ≈ ‘verwerker’, niet ‘verantwoordelijke’– Art. 16 & 17 WVP, m.b.t. vertrouwelijkheid en veiligheid:

• Verplichting schriftelijke afspraken verantwoordelijke – verwerker• Toezichtsverplichting verantwoordelijke• Uitsluitend verwerken in opdracht van de verantwoordelijke• Gepaste technische en organisatorische maatregelen, o.a. om

vernietiging en toevallig verlies te vermijden

– Art. 21 & 22 m.b.t. doorgifte van persoonsgegevens• Doorgifte buiten EER: indien passend beschermingsniveau



• Exceptio non adimpleti contractus – Niet-uitvoeringsexceptie– Te goeder trouw uitoefenen + voorgaande respijttermijnen– Praktijktip: onderbreking dienst uitdrukkelijk in contract

regelen– Dus: toegang site schorsen mag, maar te goeder trouw!

• Invordering verschuldigde sommen• Ontbinding overeenkomst

– Gevaar: quid reeds ontvangen sommen?

5. Wanbetaling


• Rechtsmacht– Welke nationale rechter is bevoegd om kennis te nemen

van een geschil

• Bevoegheid– Binnen een bepaalde rechtsmacht: welke rechtbank is

bevoegd?

• Toepasselijk recht– Welk recht is van toepassing op de overeenkomst /

onrechtmatige daad?



• Rechtsmacht (EU: Brussel I Vo)• Rechtskeuze (art. 23 Brussel I Vo): exclusieve bevoegdheid van de

gekozen rechtsmacht• Algemene regel

– Woonplaats verweerder (art. 2 Brussel I Vo) of – plaats waar de verbintenis is uitgevoerd of moet worden

uitgevoerd (art. 5 Brussel I Vo)• Bijzondere bepalingen / exclusieve rechtsmachten: opgelet, veel

uitzonderingen!

• Bevoegdheid• Internrechtelijke regels



• Toepasselijk recht (EU: Rome I Vo; overeenkomsten)• Rechtskeuze (art. 3 Rome I Vo): het recht dat de partijen hebben gekozen• Regel bij verkoop en dienstverlening (art. 5 Rome I Vo): recht van het land waar

de verkoper/dienstverlener zijn gewone verblijfplaats heeft• Let wel: tal van bijzondere bepalingen voor types van overeenkomsten

– Huur onroerende goederen– Vervoersovereenkomsten– Arbeidsovereenkomsten– Enz.

– Toepasselijk recht (EU: Rome II Vo; buiten overeenkomsten)• Intellectuele eigendomsrechten: het recht van het land waarvoor de

bescherming wordt gevorderd


3. BRIGHT ICT CONTRACTEN

Bright ICT-contracten

• Standaardmodules- Basismodule:

- Algemene Contractvoorwaarden- Factuurvoorwaarden- Ontwerpsjabloon offerte en (kader)overeenkomst

- Aanvullende modules- Softwarelicentie, Softwareontwikkeling, Ontwikkeling van

webapplicaties, Onderhoud en ondersteuning, Hosting, Opleiding en training, Analyse en projectmanagement, SaaS en Online dienstverlening.

- Maatwerk- Aanpassing aan activiteit developer + integratie in verkoopsapparaat

Combinatie standaardmodules + maatwerk

Nog vragen? Contacteer me gerust!

Tom Devolderadvocaat

Bright AdvocatenAccent Business Park - Gebouw C1 | Kwadestraat 149 / bus 22 | 8800 Roeselaretel.: +32 (51) 20 28 76 | fax: +32 (51) 21 28 76 | www.b-right.be

[email protected].: +32 (496) 76 70 62 | SkypeTM : bright_tomdevolder

Uiteenzetting Feweb Summerevent '11 - Aandachtspunten bij webdevelopmentcontracten

Education

Transcript of Uiteenzetting Feweb Summerevent '11 - Aandachtspunten bij webdevelopmentcontracten