Praktische implicaties voor de organisatie van … · Minervastraat 5, 1930 Zaventem, T +32 (0)2...
Transcript of Praktische implicaties voor de organisatie van … · Minervastraat 5, 1930 Zaventem, T +32 (0)2...
Minervastraat 5, 1930 Zaventem, T +32 (0)2 275 00 75, F +32 (0)2 275 00 70, www.contrast-law.be
Praktische implicaties voor de organisatie van vennootschapsgroepen
Bart Bellen 14 maart 2019
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Schema
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
1. Definities
• Boek 1
• “Genoteerde vennootschap” (art. 1:11 WVV) – “organisatie van openbaar
belang” (art. 1:12 WVV)
• “Controle” (art. 1:14 WVV)
• “Moeder” - “dochter” / “consortium” / “verbonden vennootschap” /
“geassocieerde vennootschap” / “deelneming” (art. 1:15 – 1:23 WVV)
• Groottecriteria (kleine vennootschap, microvennootschap, groep van
beperkte omvang) (art. 1:24 e.v. WVV)
Status quo
Overzicht groottecriteria
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
2. Jaarrekening en controle
• Boek 3
• Jaarrekening (NBB schema’s)
• Jaarverslag: art. 96 W. Venn. art 3:6 WVV
• Consolidatieverplichtingen (art. 3:21 e.v. WVV)
2. Jaarrekening en controle
• Controle – benoeming / functioneren van commissaris (art. 3:55 e.v. WVV)
Algemene conclusie: status quo
Uitzondering: correctie van de jaarrekening (art. 3:19 WVV) (“getrouw
beeld”)
• p.m. toepassing van Boeken 2 en 3 op verenigingen en stichtingen
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
3. Governance
3. Governance
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
Topco: aandeelhoudersniveau
• “Genoteerde vennootschap” / O.O.B.
• Quid drempels?
• 1 aandeel: deelname AV, vraagrecht, individueel controlerecht (art. 166 W. Venn.); uittreding (art. 642 W. Venn.)
• 1%: deskundigenonderzoek (art. 168 W. Venn,); minderheidsvordering (art. 562 W. Venn.)
• 3%: agenderingsrecht (art. 533 ter W. Venn.)
• 5%: herwaardering bij inbreng in natura (art. 602 W. Venn.); participatiemelding (genoteerde vennootschap)
• 20%: bijeeroeping AV (art. 532 W. Venn.)
• 25%: participatiemelding (bepaalde niet-genoteerde NV’s) (art. 515 bis W. Venn.)
• 25% + 1: blokkeringsminderheid statutenwijziging, etc. (zie 75%)
• 30%: uitsluiting (art. 636 W. Venn.); verplicht openbaar bod (genoteerde vennootschap)
• 50%: gezamelijk controle
• 50% + 1: controle (art. 5 W. Venn.): benoemen / herroepen / vergoeden bestuur; jaarrekening / winstverdeling; benoemen / vergoeden
commissaris; décharge (art. 554 W. Venn.); actio mandati (art. 561 W. Venn.); change-of-control clausules (art. 556 W. Venn.)
• 75%: statutenwijziging (art. 558 W. Venn.); kapitaalverhoging / -vermindering (artt. 581-612 W. Venn.); ontbinding (art. 558-645 W. Venn.);
herstructurering (fusie, splitsing, inbreng / overdracht algemeenheid of bedrijfstak) (art. 670 et seq W. Venn.)
• 80%: doelwijziging (art. 559 W. Venn.); inkoop / inpandneming eigen aandelen (artt. 620-630 W. Venn.)
• 95%: squeeze-out (art. 513 W. Venn.)
• 100%: p.m. art. 646 W. Venn.
Topco: aandeelhoudersniveau
• “Genoteerde vennootschap” / O.O.B.
• Quid drempels? Status quo, behalve:
• 1 aandeel: deelname AV, vraagrecht, individueel controlerecht (art. 3:101 WVV); uittreding (art. 2:68 WVV)
• 1%: deskundigenonderzoek (art. 7:160 WVV); minderheidsvordering (art. 7:157 WVV) / BV: 10% deskundigenonderzoek en
minderheidsvordering (art. 5:104 en 5:106 WVV)
• 3%: agenderingsrecht (art. 7:130 WVV)
• 5%: herwaardering bij inbreng in natura (art. 7:197 WVV); participatiemelding (genoteerde vennootschap)
• 20%: bijeeroeping AV (art. 7:126 WVV) 10%
• 25%: participatiemelding (bepaalde niet-genoteerde NV’s) (art. 7:83 WVV)
• 25% + 1: blokkeringsminderheid statutenwijziging, etc. (zie 75%)
• 30%: uitsluiting (art. 2:63 WVV); verplicht openbaar bod (genoteerde vennootschap)
• 50%: gezamelijk controle
• 50% + 1: controle (art. 1:14 WVV): benoemen / herroepen / vergoeden bestuur; jaarrekening / winstverdeling; benoemen / vergoeden
commissaris; décharge (art. 7:149 WVV); actio mandati (art. 7:156 WVV); change-of-control clausules (art. 7:151 WVV)
• 75%: statutenwijziging (art. 7:153 WVV); kapitaalverhoging / -vermindering (artt. 7:177 / 7:208 WVV); ontbinding (art. 7:230 juncto art. 7:153 WVV);
herstructurering (fusie, splitsing, inbreng / overdracht algemeenheid of bedrijfstak) (art. 12:1 e.v. WVV); inkoop / inpandneming eigen aandelen (artt.
7:215 – 7:226 WVV)
• 80%: doelwijziging (art. 7:154 WVV); inkoop / inpandneming eigen aandelen
• 95%: squeeze-out (art. 7:82 WVV)
• 100%: p.m. art. 7:231 WVV
Topco: aandeelhoudersniveau
• Organisatie aandeelhoudersschap
− Statuten
− Intern reglement (art. 2:59 WVV)
− Aandeelhoudersovereenkomsten (p.m. stemafspraken (art. 7:56 WVV), standstill,
voorkooprecht)
− Geen numerus clausus op effecten (art. 7:22 WVV) (aandelen, aandelen zonder stemrecht,
winstbewijzen, certificaten, obligaties, converteerbare obligaties, inschrijvingsrechten) / op
naam of gedematerialiseerd
− Soorten aandelen / meervouding stemrecht (art. 7:51 + 7:52 WVV) / loyauteitsstemrecht
− Effectenregisters
• p.m. “personeel” (art. 1:27 WVV) – gebruik toegestaan kapitaal (art. 7:201 WVV)
Topco: aandeelhoudersniveau
• Communicatie:
− Gebruik hedendaagse communicatiemiddelen (art. 2:32 WVV)
− Statutaire e-mail en website (art. 2:31 WVV)
• Verloop van de algemene vergadering (art. 7:138 e.v. WVV)
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
3. Governance
3. Governance
Bestuur
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
Topco: bestuursniveau
• Organisatie van het bestuur (NV) maximale flexibiliteit:
− Monistisch met collegiaal bestuursorgaan (art. 7:85 e.v. WVV)
− Monistisch met 1 bestuurder (cfr. Comm. VA) (art. 7:101 e.v. WVV)
− Duaal (art. 7:104 e.v. WVV)
• Raad van toezicht
• Directieraad
• Directiecomité
• Ad nutum herroepbaarheid
• “Schizofrenie” van de vaste vertegenwoordiger
Topco: bestuursniveau
• Organisatie van het bestuur (NV) maximale flexibiliteit:
− Monistisch met collegiaal bestuursorgaan (art. 7:85 e.v. WVV)
− Monistisch met 1 bestuurder (cfr. Comm. VA) (art. 7:101 e.v. WVV)
− Duaal (art. 7:104 e.v. WVV)
• Raad van toezicht
• Directieraad
• Directiecomité
• Ad nutum herroepbaarheid
• “Schizofrenie” van de vaste vertegenwoordiger
Topco: bestuursniveau
• Organisatie van het bestuur (NV) maximale flexibiliteit:
− Monistisch met collegiaal bestuursorgaan (art. 7:85 e.v. WVV)
− Monistisch met 1 bestuurder (cfr. Comm. VA) (art. 7:101 e.v. WVV)
− Duaal (art. 7:104 e.v. WVV)
• Raad van toezicht
• Directieraad
• Directiecomité
• Ad nutum herroepbaarheid (art. 7:85, § 3 WVV)
• “Schizofrenie” van de vaste vertegenwoordiger
Topco: bestuursniveau
• Organisatie van het bestuur (NV) maximale flexibiliteit:
− Monistisch met collegiaal bestuursorgaan (art. 7:85 e.v. WVV)
− Monistisch met 1 bestuurder (cfr. Comm. VA) (art. 7:101 e.v. WVV)
− Duaal (art. 7:104 e.v. WVV)
• Raad van toezicht
• Directieraad
• Directiecomité
• Ad nutum herroepbaarheid (art. 7:85, § 3 WVV)
• “Schizofrenie” van de vaste vertegenwoordiger (art. 2:55 WVV)
Topco: bestuursniveau
• Werking bestuursorgaan
− Comités (art. 7:98 e.v. WVV)
− Versoepeling schriftelijke besluitvorming (art. 7:95 WVV) (art. 7:113 + 7:114 WVV)
− Belangenconflicten (onthouding) / eventueel tussenkomst AV (art. 7:96 WVV)
− “Groepsintern” belangenconflict genoteerde vennootschappen (uitbreiding
toepassingsgebied) (art. 7:97 WVV)
Controlerende
aandeelhouder
Genoteerde
vennootschap
Vennootschap A
Vennootschap B
Dochter
1
Dochter
2
Dochter
3
Dochter
4
55%51%
100%
99% 51% 60%
80%
40%
Consolidatiekring
Topco: bestuursniveau
• Dagelijks bestuur
− Behoud orgaan dagelijks bestuur (art. 7:121 WVV)
− Wettelijke definitie ingevoerd en verruimd tot:
• Handelingen of beslissingen die niet verder reiken dan behoeften van dagelijks leven van
de V; OF
• Handelingen die omwille van minder belang OF omwille van spoedeisend karakter
tussenkomst bestuursorgaan niet rechtvaardigen
• p.m. nu ook voor BV (art. 5:79 WVV; CV art. 6:67 WVV)
Topco: bestuursniveau
• Aansprakelijkheid
− Boek 2
− Positieve formulering bestuurstaak (art. 2:50 WVV) – marginale toetsing (art. 2:56
WVV)
− Aansprakelijkheid: als college hoofdelijk, ook voor gewone bestuursfouten (art.
2:56 WVV)
− Cap / uitzonderingen (enkel “toevallige lichte fout”, buiten marge van marginale
toetsing?)
− Verbod exoneratie- en vrijwaringsbedingen (art. 2:58 WVV)
• Opgepast: IPR aanknopingspunt (e.g. onrechtmatige daad)
• D&O
• Art. 2:57 WVV §1 – De aansprakelijkheid is beperkt tot …
2:57
WVV §1
Grens Rechtspersoon Gemiddelde jaaromzet
exclusief BTW (a)
Gemiddeld balanstotaal
(b)
1° 125.000 EUR RP die (1) en (2) < 350.000 EUR < of = 175.000 EUR
2° 250.000 EUR RP
- niet onder 1°
vallen; en
- (a) of (b)
< 700.000 EUR (“minder
dan”)
< of = 350.000 EUR (“niet
hoger dan”)
3° 1.000.000 EUR RP:
- niet onder 1° en
2° vallen; en
- (a) of (b) (“niet
meer dan één
van de volgende
criteria
overschreden”)
> 9.000.000 EUR > 4.500.000 EUR
• Art. 2:57 WVV §1– De aansprakelijkheid is beperkt tot …
2:57
WVV §1
Grens Rechtspersoon Gemiddelde jaaromzet
exclusief BTW (1)
Gemiddeld balanstotaal
(2)
4° 3.000.000 EUR RP:
- niet onder 1°, 2°
en 3°; en
- (a) en (b)
(criteria 2°
overschreden maar
geen enkele van
criteria 5° bereikt of
overschreden)
> 9.000.000 EUR
< 50.000.000 EUR
> 4.500.000 EUR
< 43.000.000 EUR
• Art. 2:57 WVV §1– De aansprakelijkheid is beperkt tot …
2:57
WVV §1
Grens Rechtspersoon Gemiddelde jaaromzet
exclusief BTW (1)
Gemiddeld balanstotaal
(2)
5° 12.000.000 EUR Organisaties van
openbaar belang; en
RP:
- niet onder 1°,2°,
3° en 4°; en
- (a) of/en (b)
(“minstens 1 van
de volgende
grenzen bereikt of
overschreden
hebben”)
= of > 50.000.000 EUR = of > 43.000.000 EUR
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
3. Governance
3. Governance
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
Dochters: organisatie aandeelhoudersschap
• Omvorming Midco BVBA noodzakelijk BV? (transitieregime)
• Eenhoofdigheid (maar: p.m. NV - art. 7:231 WVV)
• Kruisparticipaties
• Pand op aandelen (overdraagbaarheid)
• Schriftelijke besluitvorming (art. 5:85 WVV) (zie ook NV – 7:133 WVV)
• Terminologie (“aandeelhouder”)
Dochters: organisatie bestuursniveau
• Maximale flexibiliteit
• Terminologie (“bestuurder”)
• Duurtijd van de mandaten
• Besluitvorming, belangenconflict, dagelijks bestuur, aansprakelijkheid: zie NV
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
4. Kapitaalbescherming / uitkeringen
• Kapitaalloze BV!
• Bij oprichting: toereikend eigen vermogen (art. 5:3 WVV)
• Nadien: netto-actieftest + liquiditeitstest (art. 5:142 + 5:143 WVV)
• Interimdividenden versoepeld (zie ook NV) (art 5:141 WVV; NV: art. 7:213
WVV)
Meer flexibiliteit maar grotere verantwoordelijkheid voor bestuurders
4. Kapitaalbescherming / uitkeringen
• Alarmbelprocedure aangepast (artt. 5:153 en 7:228 WVV; zie ook 2:52
WVV)
• Kapitaalvermindering (NV): [± status quo] (art. 7:208 WVV)
• Inkoop van eigen aandelen versoepeld (artt. 5:145 en 7:215 WVV)
• Financial assistance gedepenaliseerd (artt. 5:152 en 7:227 WVV)
4. Kapitaalbescherming / uitkeringen
Topco BV
Midco BV
Subco 2 BVSubco 1 BV
Topco NV
Midco NV
Subco 2 NVSubco 1 NV
BV of NV?
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
5. Herstructureringen
Topco NV
Midco BVBA
Subco 2 NVSubco 1 NV
Aandeelhouders
5. Herstructureringen
• Boek 12
• Fusies en splitsingen
• Andere herstructureringen (inbreng / overdracht van bedrijfstak of
algemeenheid)
• Partiële splitsing
=~
=~
5. Herstructureringen
• Omzetting van vennootschappen (Boek 14)
− Nationale omzetting: (p.m. overgangsrecht)
− Grensoverschrijdende omzetting (emigratie / immigratie): nieuw
− P.m. statutaire zetelleer
=~
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
Programma
Definities1
Jaarrekening en controle2
Governance3
Kapitaalbescherming / uitkeringen4
Herstructureringen5
Praktische tips6
6. Praktische tips
• Inwerkingtreding 1 mei 2019 – relatief korte transitieperiode
• Evaluatie meteen (terug) oppikken
• Corporate check:
− Aard groepsvennootschappen (BVBA, CVBA, CommVA, …)
− Governance (duaal / monistisch) (onderscheid Topco / andere
groepsvennootschap) / “dagelijks bestuur”
− Statuten
− Fiscale vereisten (bv. US – check-the-box)
6. Praktische tips
• Aanpassing statuten:− Eenvormig maken governance bepalingen
− Zetelaanduiding
− (Maatschappelijk) kapitaal
− Overdrachtsbeperkingen
− Inkoop eigen aandelen
− Samenstelling bestuur – governance structuur
− Oproepingsformaliteiten – communicatiemiddelen
− Besluitvorming (bv. schriftelijke besluitvorming)
− Interimdividenden
− Belangenconflicten
− Referenties naar artikelen huidig W. Venn.
• Update effectenregisters
6. Praktische tips
• Actieplan:
− Omvormingen
− Herschikking aandelen
− Aanpassingen governance
− Opkuis statuten (template)
• Indien nog mogelijk: gebruik maken van AGM 2019?
w w w . c o n t r a s t - l a w . b e