Een fout in de gunning wat hangt de gemeente boven het hoofd (Publius)

Eke, 11.06.2012

Sofie Logie

EEN FOUT IN DE GUNNINGWat hangt de gemeente boven het hoofd ?

/ 2Sofie Logie / 11.06.2012 / Overheidsopdrachten

Nieuwe corruptiezaken in Vlaamse ambtenarij

Het Antwerpse gerecht voert twee nieuwe onderzoeken naar corruptie bij diensten van de Vlaamse overheid. Een onderzoek gaat over de Antwerpse afdeling Gebouwen van de Vlaamse overheid waar twee ambtenaren zich zouden hebben laten omkopen door aannemers in ruil voor overheidsopdrachten. Ze zouden de overheid te veel hebben gefactureerd om de corruptie te compenseren.

(…)

Donderdag 18 augustus 2011

Bron: belga

/ 3

1. Inleiding

GUNNING UITVOERING

extracontractueel contractueel

extracontractueel derden

opdrachtnemerbenadeelde inschrijver

BURGERRECHTELIJK

STRAFRECHTELIJKomkoping

Sofie Logie / 11.06.2012 / Overheidsopdrachten

/ 4

1) Inleiding

2) Wettelijk kader

3) Gemeente = wetgeving O.O. ?

4) Ratio legis O.O. een fout = …

5) Rechtsherstel

6) Aansprakelijkheid binnen de gemeente

7) Verhaalbaar op een derde ?

8) Besluit en enkele tips

GUNNING

extracontractueel

BURGERRECHTELIJK

benadeelde inschrijver


/ 5

2. Wettelijk kader – wat is …

Klassieke sectoren

Speciale sectoren - publiek

Speciale sectoren - privé

Defensie en veiligheid

WetGunning + uitvoering

Wet 24/12/1993 betreffende de overheidsopdrachten en sommige opdrachten voor aanneming van werken, leveringen en diensten

KB Gunning

KB 8/01/1996 betreffende de overheidsopdrachten voor aanneming van werken, leveringen en diensten en de concessies voor openbare werken

KB 10/01/1996 betreffende de overheidsopdrachten voor aanneming van werken, leveringen en diensten in de sectoren water, energie, vervoer en [postdiensten]

KB 18/06/1996 betreffende de mededinging in het raam van de Europese Gemeenschap van sommige opdrachten voor aanneming van werken, leveringen en diensten in de sectoren water, energie, vervoer en [postdiensten]

KB Uitvoering

KB 26/09/1996 tot bepaling van de algemene uitvoeringsregels van de overheidsopdrachten en van de concessies voor openbare werken, met in bijlage AAV

gemeen recht


/ 6

2. Wettelijk kader – wat wordt …

Klassieke sectoren

Speciale sectoren - publiek

Speciale sectoren - privé

Defensie en veiligheid

WetPlaatsing + uitvoering

Wet 15/06/2006 overheidsopdrachten en bepaalde opdrachten voor werken, leveringen en diensten

Specifieke wet 13/08/2011

KB Plaatsing

KB 15/07/2011 Plaatsing overheidsopdrachten klassieke sectoren

Specifiek besluit – in voorbereiding

Specifiek besluit – in voorbereiding

Specifiek besluit – 23/01/2012

KB Uitvoering

KB Algemene Uitvoeringsregels – in voorbereiding

gemeen recht KB Algemene uitvoeringsregels – in voorbereiding

Wet Rechtsbescherming

Wet betreffende de motivering, informatie en rechtsmiddelen inzake overheidsopdrachten en bepaalde opdrachten voor werken, leveringen en diensten – in voorbereiding


/ 7

3. Gemeente = wetgeving O.O. ?

• Staat, Gemeenschappen, Gewesten,

provincies, gemeenten, verenigingen gevormd door een of meerdere van deze• organismen van openbaar nut• publiekrechtelijke verenigingen• OCMW’s• besturen beheer temporaliën• RP – behoeften van algemeen belang die niet van industriële / commerciële aard zijn – overheidsinvloed• privaatrechtelijke universitaire instellingen• verenigingen gevormd door AO

• Staat• territoriale lichamen• publiekrechtelijke instellingen• RP – behoeften van algemeen belang die niet van industriële / commerciële aard zijn – overheidsinvloed

WAT IS … WAT WORDT …

RATIONE PERSONAE


/ 8

3. Gemeente = wetgeving O.O. ?

• overheidsopdracht werken leveringen diensten

• promotieovereenkomst werken leveringen

• concessie van openbare werken

• overheidsopdracht werken leveringen diensten

• promotieopdracht werken

• concessie van openbare werken

WAT IS … WAT WORDT …

RATIONE MATERIAE


/ 9

4. Ratio legis O.O. –> een fout is …

= GELIJKE KANSEN VOOR IEDEREEN

aanbesteding

offerteaanvraag

prijs

vrij te kiezen criteria

laagste regelmatige inschrijver

meest voordelige regelmatige offerte

onderhandelingsprocedure prijs / vrij te kiezen criteria

meest voordelige regelmatige offerte

laagste regelmatige inschrijver

gunningswijze gunningscriteria gekozen inschrijver


concurrentiedialoog vrij te kiezen criteria

/ 10

1) wettelijke bepalingen

2) beginselen van behoorlijk bestuur

3) opdrachtdocumenten

GUNNING AAN DE INSCHRIJVER DIE ER RECHT OP HEEFT


/ 11

Bevoegdheid binnen de gemeente ?

• Keuze gunningsprocedure•Goedkeuring bestek

• Niet-selectiebeslissing• Beslissing tot onregelmatigverklaring offerte• Beslissing aanduiding voorkeursbieder• Gunningsbeslissing

• Stopzetting gunningsprocedure

GEMEENTERAAD

COLLEGE VAN BURGEMEESTER

EN SCHEPENEN


/ 12

Een fout = …

1) het niet naleven van de wettelijke bepalingen

− overheidsopdrachtenreglementering en Gemeentedecreet

− wet legt een bepaald gedrag op discretionaire beoordelingsvrijheid

− gunningswijze !


/ 13

Een fout = …

2) het niet naleven van de beginselen van behoorlijk bestuur

− ongeschreven basisregels in het overheidshandelen

− gelijkheidsbeginsel = ratio legis van de overheidsopdrachtenreglementering

− zorgvuldigheids- en redelijkheidsbeginsel

− motiveringsplicht


/ 14

Een fout = …

3) het niet naleven van de opdrachtdocumenten

− principe patere legem quam ipse fecisti

− art. 23, 21° wet 15/06/2006 =

“de documenten die op de opdracht toepasselijk zijn, met inbegrip van alle aanvullende en

andere documenten waarnaar deze verwijzen. In voorkomend geval omvatten ze de

aankondiging van opdracht, het bestek dat de bijzondere bepalingen bevat die op de opdracht

toepasselijk zijn en de door de partijen ondertekende overeenkomst. Bij een

ontwerpenwedstrijd worden deze documenten wedstrijddocumenten genoemd en bij een

concessie voor openbare werken concessiedocumenten.”


/ 15

5. Rechtsherstel

Ten onrechte niet gekozen inschrijver

uitvoering in natura schadevergoeding


/ 16

5. Rechtsherstel

UITVOERING IN NATURA SCHADEVERGOEDING

• burgerlijke rechter• vordering tot schadevergoeding• 5 jaar • art. 1382 BW : fout, schade, oorzakelijk verband

Eventueel op basis van vernietigingsarrest van de Raad van

State(60 dagen)


/ 17

5. Rechtsherstel

• verzoekschrift - verzoekende partij• antwoordnota - verwerende partij• standpunt auditeur en pleidooi• arrest

• dagvaarding• conclusies - beide partijen• pleidooi• vonnis• mogelijkheid tot hoger beroep

UITVOERING IN NATURA

SCHORSINGSARREST GUNSTIG VONNIS

SCHADEVERGOEDING


/ 18

5. Rechtsherstel

• aanbesteding : 10 % van het inschrijvingsbedrag (excl.btw)

• andere procedures : bewezen schade

KOSTEN

SCHADEVERGOEDING

KOSTEN

• procedurekosten : € 175

• [advocatenkosten : GwH 16 juli 2009]

• procedurekosten : dagvaarding + RPV (€ 150 tot € 15.000)

• [advocatenkosten]

RECHT OP SCHADEVERGOEDING BIJ TERGEND EN ROEKELOOS GEDING= max 5 % van het opdrachtbedrag (excl. btw)


/ 19

6. Aansprakelijkheid binnen de gemeente

• Keuze gunningsprocedure•Goedkeuring bestek

• Niet-selectiebeslissing• Beslissing tot onregelmatigverklaring offerte• Beslissing aanduiding voorkeursbieder• Gunningsbeslissing

• Stopzetting gunningsprocedure

GEMEENTERAAD

COLLEGE VAN BURGEMEESTER

EN SCHEPENEN

GEMEENTE COLLEGE VAN BURGEMEESTER EN SCHEPENEN

secretaris

financieel beheerder Financieel visum


/ 20

7. Verhaalbaar op een derde ?

GEMEENTE

STUDIEBUREAU / ARCHITECT

taakomschrijving

visie rechter

contractuele aansprakelijkheid

resultaats/middelenverbintenis

enkel rekenfouten

beslissingsvrijheid gemeente

vordering in vrijwaring


/ 21

8. Besluit en enkele tips …

1) Maak duidelijke opdrachtdocumenten

2) Motiveer voldoende het gunningsverslag

3) Hoger risico op veroordeling tot betaling schadevergoeding bij aanbesteding

4) Omschrijf afdoende de taken van de derde in het gunningsproces


/ 22

Sofie Logie

Pres. Kennedypark 6 bus 24

8500 Kortrijk

t 056 74 56 00

[email protected]

www.publius.be


Een fout in de gunning wat hangt de gemeente boven het hoofd (Publius)

Education

Transcript of Een fout in de gunning wat hangt de gemeente boven het hoofd (Publius)