DE OPRICHTING VAN EEN MAATSCHAP IN HET …...de regel een maatschap met burgerlijk doel gebruikt in...
Transcript of DE OPRICHTING VAN EEN MAATSCHAP IN HET …...de regel een maatschap met burgerlijk doel gebruikt in...
Faculteit Rechtsgeleerdheid
Universiteit Gent
Academiejaar 2015-2016
DE OPRICHTING VAN EEN MAATSCHAP IN HET
KADER VAN EEN SUCCESSIEPLANNING
Masterproef van de opleiding
‘Master in het Notariaat’
Ingediend door
Virginie Maes
(Studentennummer 00805268)
Promotor: Prof. dr. Jan Bael
Commissaris: Dhr. Daan De Witte
II
DANKWOORD
Met deze masterproef komt ook het einde van mijn studententijd in zicht, het is als het ware het
sluitstuk van mijn academische carrière. Bij het schrijven van dit dankwoord blik ik terug op deze
jaren.
Ik ben vooreerst dankbaar dat ik de kans heb gekregen om deze studie aan te vatten en te
volbrengen. Dit lijkt banaal maar ik besef dat dit allerminst vanzelfsprekend is, nog steeds hebben
vele jongeren over de hele wereld dit geluk niet waardoor zij niet de kans krijgen hun potentieel ten
volle te ontplooien. Verder wil ik van dit dankwoord gebruik maken om enkele personen in het
bijzonder te bedanken. Vooreerst wens ik professor Bael te bedanken dat ik me in dit boeiende
onderwerp mocht verdiepen, alsook deheer Daan De Witte voor de begeleiding. Het was een
interessante zoektocht waar ik ontzettend veel uit geleerd heb en met voldoening op kan
terugblikken. Anderzijds wens ik ook mijn moeder te bedanken voor de mogelijkheid die ze me
heeft geboden om te studeren en voor haar steun. Ze heeft me werkelijk alle kansen geboden in het
leven en hiervoor ben ik haar eeuwig dankbaar. Verder gaat mijn dank ook uit naar mijn zus,
Nathalie. Niet enkel tijdens het schrijven van deze masterproef maar gedurende gans mijn studie,
steeds kon ik op hen terugvallen. Ik kan hen hiervoor niet genoeg bedanken.
III
IV
INHOUDSTAFEL
INLEIDING ...................................................................................................................................... 1
Hoofdstuk 1. Het vennootschapsrechtelijk kader van de burgerlijke maatschap ............... 3
I. Wat is een (burgerlijke) maatschap? .................................................................................. 3
1.1 Belangrijkste kenmerken ................................................................................................. 3
1.1.1 Intuitu personae-karakter ....................................................................................................................... 3
1.1.2 Onverdeeldheid...................................................................................................................................... 4
II. Oprichting van de burgerlijke maatschap .......................................................................... 5
2.1 Geldigheidsvereisten ........................................................................................................ 5
2.1.1 Winstoogmerk ....................................................................................................................................... 5
2.1.2 Inbreng................................................................................................................................................... 6
2.1.3 Meerhoofdigheid ................................................................................................................................... 7
2.1.4 Winstverdeling en de verplichting bij te dragen in de verliezen............................................................ 8
2.1.5 De affectio societatis ............................................................................................................................. 9
2.2 Doel van de maatschap .................................................................................................... 9
2.3 Voordelen verbonden aan de oprichting van een maatschap. ........................................ 10
2.3.1 Grote statutaire vrijheid ....................................................................................................................... 10
2.3.2 Discreet en beperkte kostenstructuur ................................................................................................... 10
2.3.3 Geen fiscale meerkost .......................................................................................................................... 11
2.3.4 Welke meerwaarde biedt de burgerlijke maatschap t.o.v. een klassieke successieplanning? .............. 11
2.3.4.1 Problemen die rijzen tijdens het leven van de schenker.............................................................. 12
2.3.4.2 Problemen die rijzen m.b.t. de periode na het overlijden van de schenker ................................. 13
III. De werking van de maatschap ........................................................................................... 14
3.1 Algemeen ....................................................................................................................... 14
3.2 Maatschapvermogen ...................................................................................................... 14
3.3 Maatschappelijke zetel ................................................................................................... 15
3.4 Het bestuur en vertegenwoordiging van de maatschap ................................................. 15
3.4.1 Zaakvoerder ......................................................................................................................................... 15
3.4.1.1 Statutaire zaakvoerder ................................................................................................................. 16
3.4.1.2 Gewone zaakvoerder................................................................................................................... 17
3.4.2 Geen zaakvoerder aangesteld .............................................................................................................. 17
3.4.3 Bestuursbevoegdheid ........................................................................................................................... 18
3.4.4 Vertegenwoordigingsbevoegdheid ...................................................................................................... 18
3.5 De duur van de maatschap ............................................................................................. 20
3.5.1 Ontbindingsgronden ............................................................................................................................ 20
V
3.5.2 Maatschapsovereenkomst voor onbepaalde duur ................................................................................ 20
3.5.3 Continuïteitsclausules .......................................................................................................................... 22
3.5.3.1 De combinatie van verblijvings- en voortzettingsbedingen en het gebruik ervan in de context van
een familiale vennootschap. ......................................................................................................................... 23
3.5.3.2 Continuïteitsclausules en het verbod op erfovereenkomsten ...................................................... 24
Hoofdstuk 2. Fiscaalrechtelijke context ................................................................................. 27
I. Bij oprichting ....................................................................................................................... 27
1.1 Registratierechten .......................................................................................................... 27
1.2 BTW .............................................................................................................................. 28
1.3 Inkomstenbelastingen .................................................................................................... 28
II. Tijdens de werking van de maatschap .............................................................................. 28
2.1 Fiscale transparantie ...................................................................................................... 29
2.1.1 Beroepsinkomsten of diverse inkomsten ............................................................................................. 31
2.1.2 Tax deferral ......................................................................................................................................... 32
III. Bij de ontbinding van de burgerlijke maatschap ............................................................. 33
3.1 Registratierechten .......................................................................................................... 33
3.2 Inkomstenbelasting ........................................................................................................ 34
Hoofdstuk 3. De burgerlijke maatschap als instrument van een successieplanning ......... 35
I. Doelstelling ........................................................................................................................... 35
II. De burgerlijke maatschap gecombineerd met een schenking ......................................... 36
2.1 Techniek van de voorafgaandelijke schenking .............................................................. 36
2.1.1 Modaliteiten ......................................................................................................................................... 37
2.1.1.1 Met voorbehoud van vruchtgebruik ............................................................................................ 37
2.1.1.2 Schenking onder last van inbreng in de maatschap .................................................................... 38
2.1.2 Fiscale optimalisatie ............................................................................................................................ 39
2.2 Schenking a posteriori ................................................................................................... 41
2.2.1 In welke gevallen aangewezen?........................................................................................................... 42
2.2.2 Fiscale optimalisatie ............................................................................................................................ 43
2.3 Geen schenking .............................................................................................................. 44
2.4 Toepassingsgevallen van de burgerlijke maatschap ...................................................... 45
2.4.1 Specifiek toepassingsgeval: de overdracht van familiale vennootschapsaandelen .............................. 46
2.5 Vruchtgebruik en de burgerlijke maatschap .................................................................. 47
2.6 De schenking gekoppeld aan een last ............................................................................ 49
III. Uitwerking bij overlijden van de schenker ....................................................................... 50
ALGEMEEN BESLUIT ................................................................................................................ 52
1
INLEIDING
Successieplanning is en blijft een hot topic in de fiscale en notariële praktijk, het ontwijken
van (erf)belastingen klinkt immers voor de meesten onder ons als muziek in de oren. Om die
reden dragen heel wat families tijdens het leven reeds een deel van hun vermogen over aan de
volgende generatie. Hoewel de voordelen van zo een successieplanning legio zijn, gaat dit
soms ook met heel wat bekommernissen gepaard. Een schenking veronderstelt immers dat de
schenker zich dadelijk en onherroepelijk verarmt ten voordele van de begunstigde(n). De
oudere generatie voelt zich er dan ook vaak van weerhouden om een deel van het vermogen
over te dragen tijdens het leven uit vrees om de controle over het vermogen en de inkomsten
eruit te verliezen. De schenker wil wel besparen op successierechten maar anderzijds wil
hij/zij helemaal niet afhankelijk worden van de beheersmacht van de begiftigde.
De grote uitdaging in een hedendaagse successieplanning komt er dan ook dikwijls op neer
om een vermogen te schenken en hierover tegelijkertijd de controle te kunnen behouden. De
burgerlijke maatschap lijkt hiervoor een geschikt instrument, het is een soepele
beheersstructuur die de mogelijkheid biedt de controle over het familiale patrimonium te
organiseren.
De oprichting van een maatschap an sich volstaat echter niet om aan successieplanning te
doen, het leidt immers op zich niet tot de overdracht van het vermogen. Hiertoe moet men de
oprichting van de vennootschap combineren met een schenking, op die manier kan men wel
een besparing van de erfbelasting bekomen. Mits de juiste statutaire bepalingen in de
burgerlijke maatschap en een secure modulering van de schenking die ermee gepaard gaat,
kan een waterdichte successieplanning bekomen worden.
Het opzet van deze masterproef bestaat erin een naslagwerk te bieden omtrent de burgerlijke
maatschap in het kader van een successieplanning. Voor een goed begrip van de burgerlijke
maatschap en de toepassing ervan in een estate planning dient men deze vennootschapsvorm
van naderbij te bekijken vanuit diverse invalshoeken. Hierna volgt eerst een analyse van het
vennootschapsrechtelijke kader waarin wordt ingegaan op de oprichting en de werking van de
maatschap, alsook de vele voordelen die de vennootschapsvorm biedt. Vervolgens wordt
ingegaan op de fiscale behandeling doorheen de verschillende levensfases van de maatschap;
bij de oprichting, de werking en de ontbinding. Na dit theoretisch kader volgt een uitgebreide
2
bespreking van de toepassingsmogelijkheden van de maatschap en de technieken die in een
successieplanning worden aangewend.
3
Hoofdstuk 1. Het vennootschapsrechtelijk kader van de
burgerlijke maatschap
I. Wat is een (burgerlijke) maatschap?
1. De maatschap is een vennootschapsvorm en kan bijgevolg omschreven worden als
een overeenkomst waarbij twee of meer personen zich ertoe verbinden iets in gemeenschap te
brengen met de bedoeling hen een rechtstreeks of onrechtstreeks vermogensvoordeel te
bezorgen (artikel 1 W.Venn.).
2. Volgens het wetboek vennootschappen is de maatschap een vennootschap met
burgerlijk of handelsdoel die geen rechtspersoonlijkheid bezit (artikel 46). Hoewel de
maatschap sinds de wetswijziging van 19951 ook een commercieel doel kan hebben, wordt in
de regel een maatschap met burgerlijk doel gebruikt in het kader van een successieplanning.2
In het licht van deze masterproef zal ik mij dan ook beperken tot de bespreking van de
burgerlijke maatschap.
1.1 Belangrijkste kenmerken
1.1.1 Intuitu personae-karakter
3. Typerend voor de maatschap is het persoonsgebonden karakter ervan. De
maatschapovereenkomst wordt gesloten omwille van de persoon van de mede-maten. Het
gevolg van dit intuitu personae-karakter is dat de delen in principe onoverdraagbaar zijn voor
zover niet alle vennoten toestemmen met de overdracht. In de maatschapovereenkomst
kunnen de maten afwijken van het beginsel van onoverdraagbaarheid van de aandelen. Bij
1 Wet van 13 april 1995 tot wijziging van de wetten op de handelsvennootschappen, gecoördineerd op 30
november 1995, B.S. 17 juni 1995.
2 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
2 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 4.
4
zulke overdracht zal toepassing worden gemaakt van artikel 1690 B.W, dat de overdracht van
schuldvorderingen regelt.3
4. Een ander gevolg van het persoonsgebonden karakter van de maatschap is dat enkel
aandelen op naam kunnen worden uitgegeven, de uitgifte van aandelen aan toonder is
uitgesloten.4 Dit impliceert dat men de delen van een maatschap niet kan schenken bij wege
van een handgift. De schenking zal bijgevolg steeds via een notariële akte moeten
geschieden.5
1.1.2 Onverdeeldheid
5. De maatschap is een vennootschapsvorm zonder rechtspersoonlijkheid, de
inbrengende vennoot doet daardoor afstand ten voordele van de medematen en niet ten
voordele van de maatschap.6 De verschillende inbrengen in de burgerlijke maatschap blijven
bijgevolg in onverdeeldheid tussen de vennoten. Het betreft een vrijwillige, duurzame en
georganiseerde onverdeeldheid, aangegaan in het gemeenschappelijk belang van de maten.7
6. De kwalificatie als onverdeeldheid heeft als gevolg dat de gemeenrechtelijke regels
inzake mede-eigendom (artikel 577-2 B.W.) in principe toepassing vinden. Omdat het
gemeenschappelijk belang van de maten primeert boven de individuele belangen van elk van
hen worden de regels inzake onverdeeldheid niet onverkort toegepast op de maatschap.8 Zo
kan overeenkomstig artikel 577-2, §8 juncto artikel 815 B.W. niemand gedwongen worden in
onverdeeldheid te blijven. De toepassing van deze bepaling op de maatschap streeft echter
manifest voorbij aan het doel van de burgerlijke maatschap in het kader van een
3 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 3. 4 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 141. 5 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 270
6 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 272.
7 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 142. 8 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 270
5
successieplanning, met name de overdracht van het beheer van een familiaal vermogen op
duurzame wijze.9 De maten kunnen daarom geen toepassing vragen van artikel 815 B.W. om
de uit-onverdeeldheidtreding te vragen. Evenmin is het tweede lid van datzelfde artikel
toepasselijk op de maatschap, luidens die bepaling mag een overeenkomst van onverdeeldheid
niet voor langer dan vijf jaar worden aangegaan. De maatschapsovereenkomst is dus niet
gebonden door die termijn, in de praktijk wordt de duur van zo een maatschap in het kader
van een successieplanning dan ook vaak gekoppeld aan het leven van de schenker.10
II. Oprichting van de burgerlijke maatschap
2.1 Geldigheidsvereisten
7. De maatschap is in de eerste plaats een overeenkomst, bijgevolg moet voldaan zijn aan
de algemene geldigheidsvoorwaarden die voor alle overeenkomsten gelden, zijnde
wilsovereenstemming, bekwaamheid van de partijen, een geldig voorwerp en een geoorloofde
oorzaak.11
8. Algemeen aangenomen kan men uit de definitie van artikel 1 Wetboek
vennootschappen vijf bijzondere geldigheidsvereisten afleiden waaraan een entiteit moet
voldoen om als vennootschap, en dus ook als maatschap, te kwalificeren: meerhoofdigheid
(1), de inbreng (2), winstoogmerk (3), winstverdeling alsook de verplichting bij te dragen in
de verliezen (4) en de affectio societatis (5).12
2.1.1 Winstoogmerk
9. De maatschap moet blijk geven van een winstoogmerk. In artikel 1 W.Venn. wordt dit
begrip gedefinieerd als: “het oogmerk van de vennoten een rechtstreeks of onrechtstreeks
9 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 266.
10 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 142. 11
Artikel 1108 BW 12
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 266.
6
vermogensvoordeel te bezorgen”. Dit is een zeer ruime opvatting, zo is een kostenbesparing
of risicospreiding reeds voldoende om te spreken van winstoogmerk.13
10. Het winstoogmerk is een onderscheidend element tussen een burgerlijke maatschap en
een gewone onverdeeldheid. Het verdient dan ook de aanbeveling om het winstoogmerk
uitdrukkelijk te voorzien in de statuten van de maatschap. Op die manier vermijdt men de
toepassing van sommige bepalingen inzake onverdeeldheid. Zo wordt overeenkomstig artikel
577-2, §2 B.W. elk van de vennoten geacht voor een gelijk aandeel deel te nemen. Om
hieraan te ontsnappen lijkt het wenselijk om in de statuten uitdrukkelijk de inbrengen van elk
van de vennoten vast te leggen, gekoppeld aan een ruilverhouding.14
2.1.2 Inbreng
11. Opdat sprake zou zijn van een maatschap is vereist dat elk van de maten een in geld
waardeerbare inbreng doet. Dit kan een inbreng in geld, in natura of in nijverheid zijn (artikel
19 W.Venn.). De verschillende inbrengen door de vennoten behoren in onverdeeldheid toe
aan de maten, die onverdeeldheid noemt men soms ook het maatschapvermogen.15
12. De maten kunnen zowel een eigendomsrecht als een genotsrecht (een zakelijk recht of
een persoonlijk genotsrecht) inbrengen. De inbrengverbintenis ontstaat door de loutere
wilsovereenstemming, het geplaatst kapitaal moet m.a.w. niet onmiddellijk volstort worden.16
13 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 270, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap
als instrument van successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die
Keure, 2012, 6. 14
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 141. 15
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 5. 16
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 266.
7
2.1.3 Meerhoofdigheid
13. De maatschapovereenkomst ontstaat door wilsovereenstemming tussen twee of meer
personen. Deze geldigheidsvereiste raakt aan de openbare orde, eenhoofdigheid leidt in elk
geval tot ontbinding van rechtswege van de maatschap.
14. Een klassiek voorbeeld die in de rechtsleer vaak wordt aangehaald omtrent de
problematiek van eenhoofdigheid is de oprichting van een burgerlijke maatschap door twee
echtgenoten. Vroeger werd aangenomen dat er sprake was van eenhoofdigheid indien de
echtgenoten als enige oprichters optraden. Dit was het geval voor zover zij louter goederen uit
het gemeenschappelijk vermogen inbrachten. De echtgenoten werden in zulks geval
vereenzelvigd als één vennoot. Men kon slechts aan eenhoofdigheid ontsnappen door ook
eigen goederen in te brengen in de maatschap.17
15. Sinds de invoering van het vijfde lid van artikel 1401 van het burgerlijk wetboek
behoort deze problematiek echter tot het verleden.18
Luidens die bepaling zijn de
lidmaatschapsrechten verbonden aan gemeenschappelijke aandelen in vennootschappen,
waarin alle aandelen op naam zijn, eigen indien die toebedeeld zijn aan of ingeschreven zijn
op naam van één echtgenoot alleen. Bijgevolg zullen echtgenoten die gehuwd zijn onder het
wettelijk stelsel en die louter goederen uit de huwgemeenschap inbrengen bij de oprichting
van een maatschap als afzonderlijke vennoten worden beschouwd.19
De deelrechten van de
maatschap dienen echter wel aan iedere echtgenoot individueel toegekend zijn of
ingeschreven zijn in het delenregister op naam van elke echtgenoot afzonderlijk. De rechten
die verbonden zijn aan de delen worden n.a.v. een inbreng van goederen uit de gemeenschap
verdeeld tussen de echtgenoten. De lidmaatschapsrechten worden individueel uitgeoefend
door de echtgenoten.20
Vermogensrechtelijk verandert er echter niets, op dat vlak behoren de
delen nog steeds tot het gemeenschappelijk vermogen.
17 A. MAELFAIT, “Kan een maatschap de positie van de langstlevende echtgenoot versterken ingeval van
stiefkinderen?” in W. PINTENS en J. DU MONGH (eds.), Patrimonium 2006, Antwerpen Intersentia, 477. 18
Wet van 1 april 1987, B.S. 22 april 1987. 19
A. MAELFAIT, “Kan een maatschap de positie van de langstlevende echtgenoot versterken ingeval van
stiefkinderen?” in W. PINTENS en J. DU MONGH (eds.), Patrimonium 2006, Antwerpen Intersentia, 477. 20
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 268.
8
2.1.4 Winstverdeling en de verplichting bij te dragen in de verliezen
16. Vervolgens is het de bedoeling dat die winst verdeeld wordt onder de maten. De
keerzijde van de medaille is dat ook de eventuele verliezen door alle maten gedragen
worden.21
Als de maatschapovereenkomst niets anders bepaalt, is het aandeel volgens
dewelke de maten delen in de winsten en verliezen van de maatschap evenredig aan de
respectievelijke inbreng van elk van de vennoten (artikel 30 W.Venn.). Hoewel dit een
suppletiefrechtelijke bepaling is kan men er niet onbegrensd van afwijken: de overeenkomst
die in strijd is met het verbod op een leeuwenbeding is immers nietig. Dit ligt vervat in artikel
32 W.Venn. dat van openbare orde is. Een beding dat aan een bepaalde vennoot alle winst
toekent of dat hem vrijstelt van zijn plicht om bij te dragen in de verliezen van de maatschap
zal dan ook leiden tot de nietigheid van de maatschap.
17. Stel dat men voorziet in een winstverdeling van 90%-10% terwijl de
inbrengverhouding omgekeerd is, valt deze verdeling dan te rijmen met het verbod op een
leeuwenbeding? Volgens DELBOO zou dit immers een alternatieve oplossing kunnen zijn voor
de schenking met voorbehoud van vruchtgebruik.22
Ouders die hun vermogen wensen door te
geven maar de vruchten wensen te behouden zouden zo ervoor kunnen opteren om eerst een
deel van het vermogen in volle eigendom te schenken aan de kinderen om vervolgens samen
een maatschap op te richten, waarin de ouders een inbreng van 10% doen en de kinderen met
de geschonken goederen een inbreng van 90%. Als vervolgens wordt bepaald dat de
winstverdeling omgekeerd is, kunnen de ouders op die manier de vruchten van het grootste
deel van de geschonken goederen behouden. Gezien het leonijns beding houdt deze
constructie zeker wel een risico in, het is dan ook raadzaam om bij de winstverdeling een
redelijke verhouding in acht te nemen.
21 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 5. 22
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 269.
9
2.1.5 De affectio societatis
18. Hoewel hierover geen eensgezindheid bestaat vindt men in de rechtsleer vaak een
vijfde voorwaarde terug, zijnde de ‘affectio societatis’.23
Deze voorwaarde laat zich best
omschrijven als de wil van de vennoten om op gelijke voet samen te werken in
vennootschapsverband met het oog op het verwezenlijken van het maatschappelijk doel en het
beheer van de vennootschap.24
Dit impliceert dat alle maten vrijwillig deelnemen aan de
oprichting van de maatschap en zich akkoord verklaren met de statuten.
2.2 Doel van de maatschap
19. Een maatschap die wordt aangewend voor een successieplanning dient een burgerlijk
doel na te streven. Dit is van belang omdat het doel van de maatschap bepalend is voor de
toepasselijkheid van de faillissementswet, de inschrijving in de Kruispuntbank der
Ondernemingen, het bewijsrecht in handelszaken, de bevoegdheid van de rechtbank van
koophandel, de hoofdelijke aansprakelijkheid van de vennoten en eventueel de belasting van
de gerealiseerde inkomsten als beroepsinkomsten.25
Om die reden is het aangewezen het
burgerlijke doel van de maatschap te verankeren in de statuten, dit kan positief maar ook
negatief geformuleerd worden door te bepalen dat de maatschap zich onthoudt van elke
industriële, handels- of andere activiteit. Het burgerlijk doel verhindert evenwel niet dat de
maatschap participeert in andere vennootschappen met een commercieel doel. 26
20. Het is niet voldoende dat het statutair doel van de maatschap commerciële activiteiten
uitsluit, ook het werkelijke doel moet van burgerrechtelijke aard zijn. Men gaat er immers van
23 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 7. 24
H. GEINGER en N. HEIJERICK, Inleiding tot het vennootschapsrecht, Brugge, Die Keure, 2012, 10. 25
Toepasselijk bij een commerciële maatschap. 26
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 140.
10
uit dat de afwezigheid van publiciteitsverplichtingen met zich meebrengt dat derden zich
mogen beroepen op het werkelijk nagestreefde doel van de maatschap.27
2.3 Voordelen verbonden aan de oprichting van een maatschap.
2.3.1 Grote statutaire vrijheid
21. Aangezien het wettelijk kader omtrent de maatschap beperkt is en bovendien
grotendeels van suppletief recht is, biedt dit een grote vrijheid aan de vennoten om in de
statuten een afwijkende regeling uit te werken. De afwezigheid van dwingend recht maakt van
de maatschap een soepel instrument dat men kan afstemmen op de individuele noden en
wensen bij elke familiale planning.28
Anderzijds zorgt dit er ook voor dat de statuten van
vitaal belang zijn en men bijgevolg secuur te werk dient te gaan bij het libelleren van de
maatschapovereenkomst.
22. Ook het zaakvoerderschap kunnen de maten naar believen regelen, zowel met
betrekking tot de bevoegdheden als naar personen, ook wat de toekomst betreft.29
Dit biedt de
mogelijkheid de controle over een vermogen los te koppelen van het financieel belang erin.30
De maatschap heeft zijn populariteit deels hieraan te danken; de ouders die hun vermogen
wensen over te dragen maar de controle wensen te behouden kunnen dit via het
zaakvoerderschap bekomen.
2.3.2 Discreet en beperkte kostenstructuur
23. De oprichting van een maatschap is zeer laagdrempelig, er zijn immers weinig
formaliteiten waarmee de oprichters rekening moeten houden. Zo is de oprichting vormvrij,
27 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 275.
28 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 265.
29 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 142. 30
J. VANANROYE en P. COUCKE, “Maatschap en stille handelsvennootschap” in H. DERYCKE, P. LALEMAN en A.
VERBEKE, Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij leven, rechtspersoon, Gent,
Larcier, 2009, 202.
11
een eenvoudige overeenkomst tussen de maten volstaat. Een notariële akte is geenszins
vereist, noch zijn er enige publicatievereisten, wat de nodige discretie biedt. Evenmin zijn een
bankattest, financieel plan of minimumkapitaal vereist bij de oprichting.
24. De overige formaliteiten blijven ook beperkt; i.t.t. vennootschappen met
rechtspersoonlijkheid ontsnapt de maatschap aan een hele resem administratieve
verplichtingen zoals het jaarlijks bijeen roepen van de algemene vergadering, de toepassing
van kapitaalbeschermingsregels, het opstellen en neerleggen van een jaarrekening… Dit leidt
ertoe dat het kostenplaatje van de werking van de maatschap laag blijft.31
2.3.3 Geen fiscale meerkost
25. Bovendien is ook op fiscaal vlak het regime van de burgerlijke maatschap gunstig; het
0% tarief dat geldt als inbrengrecht en de fiscaal transparante behandeling zorgen ervoor dat
er zich geen meerkost voordoet.32
De fiscale transparantie ligt vervat in artikel 29 WIB/1992.
De winsten van een vennootschap zonder rechtspersoonlijkheid worden beschouwd winsten te
zijn van de vennoten en worden dus niet onderworpen aan de vennootschapsbelasting.33
2.3.4 Welke meerwaarde biedt de burgerlijke maatschap t.o.v. een klassieke
successieplanning?
26. Vooraleer we verder ingaan op de werking van de burgerlijke maatschap en de
verschillende planningstechnieken lijkt het relevant na te gaan wat de toegevoegde waarde
van zo een burgerlijke maatschap is. Kan men niet een gelijkwaardig resultaat bekomen door
middel van een schenking met voorbehoud van vruchtgebruik of een schenking onder
bepaalde lasten? Deze klassieke technieken hebben heel wat moois te bieden; men geniet de
31 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 142. 32
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 143. 33
Zie infra rndnr. 69 e.v.
12
voordelen van een schenking, nl. men bespaart op successierechten maar tegelijkertijd
behoudt de schenker het genot en de controle over de geschonken goederen. Dit biedt meer
houvast en zekerheid en komt tegemoet aan de vrees van de schenker om in de kou te blijven
staan nadat hij zijn vermogen heeft doorgegeven aan de volgende generatie.
27. De schenker geniet dan voor de duur van het vruchtgebruik van de voordelen die aan
het vermogen verbonden zijn, zoals de huurinkomsten van een onroerend goed of de
dividenden van aandelen… Bovendien zijn aan het vruchtgebruik bij aandelen de
lidmaatschapsrechten verbonden zodat de schenker de bevoegdheid om het stemrecht te
blijven uitoefenen behoudt.34
Deze techniek biedt aldus enerzijds een zeker controlebehoud en
anderzijds kan de schenker zijn levensstandaard aanhouden.
2.3.4.1 Problemen die rijzen tijdens het leven van de schenker
28. Ondanks het behoud van de inkomsten en van een zekere controle die deze vorm van
vermogensplanning biedt, schiet het controlebehoud op bepaalde vlakken tekort. De controle
die de schenker tijdens zijn leven kan uitoefenen op het geschonken vermogen is niet absoluut
zo blijkt; wat als een herbelegging zich opdringt? Net hier knelt het schoentje, de schenker
mag immers geen daden van beschikking stellen met betrekking tot de geschonken goederen,
behoudens indien de begiftigde daarmee instemt. Dit kan geïllustreerd worden aan de hand
van het voorbeeld van de schenker die een effectenportefeuille heeft geschonken met
voorbehoud van vruchtgebruik, hij kan niet op eigen houtje beslissen om de middelen te
herbeleggen in staatsobligaties als blijkt dat de opbrengst van de effectenportefeuille
tegenvalt.35
Een herbelegging vereist dus steeds de instemming van zowel de blote eigenaar
als de vruchtgebruiker.36
34 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 134. 35
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 135. 36
Dit moet evenwel worden genuanceerd; m.n. bij de herbelegging van effecten. De bestemming van effecten is
namelijk gericht op de waarde ervan, men spreekt soms van ‘eigendom van waarde’. De waarde van het kapitaal
13
2.3.4.2 Problemen die rijzen m.b.t. de periode na het overlijden van de schenker
29. Ook wat betreft de effecten na het overlijden van de schenker lijkt de schenking onder
last, hetzij gekoppeld aan bepaalde modaliteiten, onvolkomen. Deze techniek biedt immers
onvoldoende mogelijkheden voor de schenker die het beheer over het overgedragen vermogen
wenst vast te leggen voor de periode na zijn overlijden. DELBOO en NELIS halen hierbij als
voorbeeld de situatie aan waarbij de schenker zijn bedrijf wenst door te geven aan de
volgende generatie en waarbij hij de bedrijfsleiding aan één van zijn kinderen wenst over te
dragen zonder dat dit enig financieel nadeel voor de overige kinderen met zich meebrengt.
Deze doelstelling zal niet kunnen worden behaald louter met een schenking.37
30. Bovendien kan men er niet om heen dat een schenking een feitelijke verbrokkeling van
het vermogen tot gevolg heeft. Aan dit euvel kan niet verholpen worden door aan de
schenking een modaliteit te koppelen dat alle substantiële rechten over het vermogen bij
slechts één persoon concentreert. Dit lijkt dan ook een struikelblok om het beoogde
controlebehoud te realiseren. Om hieraan tegemoet te komen kan men de schenking
combineren met de oprichting van een controlevehikel waarin het vermogen wordt
ingebracht. Het beheer van dit controlevehikel kan dan op maat gemaakt en vastgelegd
worden.38 De burgerlijke maatschap is zo een controlevehikel en is zeer populair in het kader
van een successieplanning. In de praktijk wordt de oprichting van de maatschap vaak
gecombineerd met een schenking met voorbehoud van vruchtgebruik.39
is bestemd voor de blote eigenaar en mag geenszins aangetast worden. Als de vruchtgebruiker dit principe
respecteert mag hij op autonome wijze de effectenportefeuille beheren, alsook daden van beschikking stellen. Er
vindt dan plaatsvervanging plaats waarbij de blote eigenaar zijn recht op (de waarde van) het kapitaal blijft
uitoefenen. M.a.w. de vruchtgebruiker mag effecten verkopen en de opbrengst daarvan herbeleggen. Zie
hierover: A. VERBEKE, “Vruchtgebruik/Bevoegdheid vruchtgebruiker/Beschikkings- en vervreemdingsverbod”,
in A. VERBEKE, F. BUYSSENS en H. DERYCKE (eds.), Handboek Estate planning. Vermogensplanning met effect
bij leven – Schenking, Gent, Larcier, 2009, 393-399. 37
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 135. 38
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 135. 39
V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 156.
14
III. De werking van de maatschap
3.1 Algemeen
31. De burgerlijke maatschap wordt gekenmerkt door een grote flexibiliteit, de meeste
aspecten van de maatschap zijn vrij overeen te komen tussen de maten. De statutaire vrijheid
van de vennoten wordt slechts beperkt door het eigen karakter en het voorwerp van de
maatschapovereenkomst en met respect voor de gelijkheid van de vennoten en de uitoefening
van de initiële overeenkomst te goeder trouw.40
32. Bij de oprichting is unanimiteit vereist onder de vennoten. De unanimiteitsregel zal
ook gelden voor latere statutenwijzigingen voor zover de statuten hier niet van afwijken, dit
gaat ook op voor de beraadslagingen van de algemene vergadering.41
3.2 Maatschapvermogen
33. Het maatschapvermogen dient uitsluitend ter verwezenlijking van het vooropgestelde
gemeenschappelijk doel.42
De verscheidene inbrengen houden op te behoren tot het
persoonlijk vermogen van de vennoten en komen terecht in een georganiseerde vorm van
onverdeeldheid, een ‘doelgebonden gemeenschappelijk vermogen’. De individuele vennoten
zijn niet langer bevoegd om voor eigen rekening te beschikken over het maatschapvermogen,
enkel de gezamenlijke vennoten zijn titularis over dit vermogen en kunnen daden van
beschikking stellen m.b.t. de goederen.43
34. Het onderscheidend element tussen deze ‘collectieve eigendom’ en de gewone
vrijwillige eigendom is de wil van de vennoten om duurzaam samen te werken en de
40 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 270, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap
als instrument van successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die
Keure, 2012, 274. 41
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 271. 42
M. MOREAU en J.VANOVERBEKE, De burgerlijke vennootschap. De vernieuwende oplossing voor familiale
vermogensplanning, Diegem, Ded.Samsom, 1997, 29. 43
V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 165-166.
15
gerealiseerde winsten onder elkaar te verdelen (zgn. affectio societatis).44
Deze collectieve
eigendom wordt gekenmerkt door een onoverdraagbaarheid van het aandeel – behoudens
unanimiteit onder de vennoten – en een onverdeelbaarheid van het vermogen.45
3.3 Maatschappelijke zetel
35. De maatschap is een vennootschapsvorm zonder rechtspersoonlijkheid, bijgevolg heeft
zij evenmin een maatschappelijke zetel. De vennoten kunnen woonstkeuze doen zodat op het
gekozen adres correspondentie kan toekomen en er het secretariaat en de boekhouding kan
gevoerd worden.46
In de praktijk is dit vaak de verblijfplaats van de zaakvoerder van de
maatschap.
3.4 Het bestuur en vertegenwoordiging van de maatschap
36. Het bestuursorgaan van een vennootschapsvorm zonder rechtspersoonlijkheid wordt
niet wettelijk geregeld. Ook dit aspect van de maatschap kan dus door de vennoten geregeld
worden in de vennootschapsovereenkomst of in een latere akte.47
3.4.1 Zaakvoerder
37. In de artikelen 33 t.e.m. 36 van het wetboek vennootschappen is een
suppletiefrechtelijke regeling voorzien voor het geval er geen zaakvoerder wordt aangesteld in
de statuten. Overeenkomstig artikel 36 W.Venn. is in dergelijk geval elke vennoot van
rechtswege zaakvoerder. Met het oog op het behoud van controle over het vermogen door
44 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 272.
45 V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 166.
46 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 271, S. DEVOS, “Een maatschap is
maatwerk”, T.R.V. 2001, 270, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van
successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 275. 47
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 12.
16
bepaalde maten is het raadzaam een afwijkende bepaling te voorzien in de statuten, wat in de
praktijk doorgaans ook gebeurt.48
38. De zaakvoerder mag maar hoeft geen vennoot te zijn. De aanstelling van een
zaakvoerder vereist evenwel unanimiteit onder de vennoten, mits hiervan niet wordt
afgeweken in de statuten. Bij de benoeming van een zaakvoerder kan het gaan om een
statutaire benoeming of een gewone benoeming.
3.4.1.1 Statutaire zaakvoerder
39. Luidens artikel 33 van het wetboek vennootschappen geldt de aanstelling van de
zaakvoerder die in de statuten zelf gebeurt voor de duur van de vennootschap. De aanstelling
van de statutaire zaakvoerder kan slechts om wettige redenen worden herroepen of mits een
statutenwijziging, waarvoor unanimiteit is vereist. Dit leidt ertoe dat bij de afwezigheid van
wettige redenen de statutaire zaakvoerder, die zelf deelgenoot is, als het ware over een
feitelijk vetorecht beschikt tegen zijn afzetting.49
Concreet houdt dit in dat de schenker die als
statutaire zaakvoerder wordt benoemd en minstens één aandeel behoudt in de maatschap de
waarborg heeft dat hij het beheer over het geschonken vermogen dat werd ingebracht in de
maatschap in eigen handen houdt voor de duur van de burgerlijke maatschap, die nogal vaak
aan het leven van de schenker wordt gekoppeld.50
In bepaalde gevallen kan het wenselijk zijn
hiervan af te wijken in de statuten en voor een meerderheidsbeslissing te opteren of eventueel
een leeftijdsgrens te koppelen aan de uitoefening van het zaakvoerderschap.51
De
48 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 144. 49
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 272; M. DELBOO en S. NELIS,
“Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een klassieke successieplanning”,
in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal praktijkboek 2008- 2009.
Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 144. 50
M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 144. 51
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 278, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap
als instrument van successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die
Keure, 2012, 276.
17
mogelijkheid om de controle over het geschonken vermogen te behouden wordt als een van
de belangrijkste troeven van de burgerlijke maatschap beschouwd.
40. Allerlei varianten hierop of alternatieve opties kunnen echter ook worden uitgewerkt.
Met het oog op het voortbestaan en het goede beheer van de maatschap kan het aangewezen
zijn om te voorzien in een aanvullende statutaire zaakvoerder of successieve volgorde voor
het geval dat de oorspronkelijke statutaire zaakvoerder onbekwaam zou worden of zou
overlijden. Op die manier verzekert men zich ervan dat het geschonken vermogen beheerd
wordt en blijft door een lid van de familie.52
3.4.1.2 Gewone zaakvoerder
41. Het mandaat van de zaakvoerder die in een latere akte benoemd wordt kan ad nutum
herroepen worden (artikel 33, 2e lid W.Venn.). De zaakvoerder-vennoot beschikt in dit geval
niet over een feitelijk veto-recht tegen zijn afzetting. De afzetting geschiedt immers niet
middels een statutenwijziging.53
De schenker die de controle over het geschonken vermogen
wenst te behouden zal bijgevolg beter gebaat zijn met een benoeming als statutaire
zaakvoerder.54
3.4.2 Geen zaakvoerder aangesteld
42. Hoewel deze hypothese zich doorgaans niet zal voordoen in een maatschap die werd
opgericht in het kader van een vermogensplanning wordt elke vennoot van rechtswege
zaakvoerder indien er geen zaakvoerder werd aangesteld in de statuten, noch in een latere akte
(artikel 36 W.Venn.). De vennoten worden geacht elkaar wederkerig volmacht te hebben
verleend.55
52 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 272.
53 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 272.
54 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 272.
55 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 13.
18
3.4.3 Bestuursbevoegdheid
43. Indien er geen zaakvoerder werd aangesteld dan heeft ieder van de vennoten de
bevoegdheid om daden van beheer en behoud te stellen ter verwezenlijking van het
maatschappelijk doel.56
Bovendien kan elk van de vennoten zich o.g.v. artikel 36, 1° W.Venn.
verzetten tegen een bestuurshandeling voordat zij verricht is, d.i. het anticipatief verzet.57
44. Het mandaat van de in de statuten of in een latere akte benoemde zaakvoerder wordt in
de regel nader bepaald in de akte waarin hij werd aangesteld. Zoniet, kan hij dezelfde
bestuursbevoegdheden uit artikel 36, 1° W.Venn. putten als elkeen van de vennoten. De
individuele vennoten beschikken in dit geval echter niet meer over de mogelijkheid tot
anticipatief verzet, behoudens ingeval van bedrog door de zaakvoerder (artikel 33 W.Venn.).
45. Indien meerdere zaakvoerders aangesteld zijn, hebben elk van hen volledige
bestuursbevoegdheid (artikel 34 W.Venn.). Luidens artikel 35 kan men echter ook een
afwijkende regeling invoeren zoals het voorschrijven van collegialiteit of een
meerderheidsregel voor bepaalde bestuurshandelingen.58
3.4.4 Vertegenwoordigingsbevoegdheid
46. De handelingen die de zaakvoerder in naam en voor rekening van de maatschap heeft
gesteld en dit binnen de perken van zijn vertegenwoordigingsbevoegdheid binden de maten.
Belangrijk om op te merken is dat de kwantitatieve en kwalitatieve bevoegdheidsbeperkingen
van de zaakvoerder die opgenomen werden in de vennootschapsovereenkomt in de regel
tegenwerpelijk zijn aan derden. De derde die contracteert met de zaakvoerder van een
56 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 276; D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap
als instrument van successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die
Keure, 2012, 14. 57
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 13. 58
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 277; D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap
als instrument van successieplanning”, Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die
Keure, 2012, 13.
19
maatschap kan veiligheidshalve best vragen om de voorlegging van de volmacht van de
zaakvoerder. 59
47. Soms zijn de vennoten echter ook gebonden door de handelingen van de zaakvoerder
die buiten zijn bevoegdheid is getreden, art 50 W.Venn. bepaalt immers het volgende:
“Het beding, dat de verbintenis wordt aangegaan voor rekening van de vennootschap,
verbindt slechts de contracterende vennoot, maar niet de overige vennoten, tenzij (…)
de zaak tot voordeel van de vennootschap gestrekt heeft.”
De overige vennoten zijn dus eveneens gebonden door de handelingen van de zaakvoerder die
buiten zijn vertegenwoordigingsmacht handelde indien de verbintenis tot voordeel van de
vennootschap strekt. In de rechtsleer is men het niet eens over de kwalificatie van de
gehoudenheid van de vennoten die voortvloeit uit artikel 50 W.Venn. Sommigen menen dat
dit een bron van vertegenwoordigingsmacht is, zijnde ‘baattrekking’.60
Een andere strekking
meent dat dit een toepassingsgeval van de vermogensvermeerdering zonder oorzaak is. Deze
discussie in de rechtsleer is niet louter triviaal; als men de eerste strekking volgt zijn de
vennoten contractueel gehouden, volgens de tweede strekking zijn ze slechts extracontractueel
gehouden – en bijgevolg beperkt aansprakelijk tot het verstrekte voordeel.61
48. Verder kunnen de vennoten ook gehouden zijn bij een overschrijding van de
vertegenwoordigingsbevoegdheid indien de handeling bekrachtigd wordt door de vennoten of
indien de derde zich op de figuur van de schijnleer kan beroepen.62
59 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 15, S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”,
T.R.V. 2001, 277. 60
J. Vananroye, “Vermogenstructuur, aansprakelijkheid en verhaalbaarheid in de maatschap” in F. BOUCKAERT,
M. DENEF en K. GEENS, Knelpunten van 30 jaar vennootschapsrecht. Zoeken naar oplossingen voor de 21ste
eeuw, Kalmthout, Biblio, 1999, 252-254. 61
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 277. 62
H. BRAECKMANS en R. HOUBEN, Handboek vennootschapsrecht, Antwerpen, Intersentia, 2011, 270.
20
3.5 De duur van de maatschap
3.5.1 Ontbindingsgronden
49. Volgens de gemeenrechtelijke ontbindingsgronden houdt de maatschap op te bestaan
bij de realisatie van haar doel, door verstrijken van de bepaalde duur waarvoor zij is
aangegaan of door een gemeenrechtelijke nietigheidsgrond, vb. een leeuwenbeding.63
De
nietigheid heeft pas uitwerking wanneer ze wordt uitgesproken door een rechter en werkt
vanaf dan retroactief.
50. Daarnaast zijn er enkele ontbindingsgronden die voortvloeien uit het intuitu personae
karakter van de burgerlijke maatschap; zo bepaalt artikel 39, 3° en 4° W.Venn. dat de
vennootschap eindigt bij het overlijden, de onbekwaamverklaring en het kennelijk
onvermogen van een vennoot. Van het beginsel dat de maatschap ophoudt te bestaan door het
overlijden van een vennoot kan men afwijken in de vennootschapsovereenkomst, het betreft
immers een regel van suppletief recht.64
Artikel 42 W.Venn. voorziet overigens uitdrukkelijk
in die mogelijkheid. Hoewel de wet slechts spreekt over de gevallen waarin een vennoot
overlijdt, onbekwaam wordt verklaard of kennelijk onvermogend is, wordt algemeen
aangenomen dat de vennootschap ophoudt te bestaan bij elke substantiële aantasting van de
kwaliteit van de persoon van de vennoot. 65
De vennootschap wordt dan van rechtswege
ontbonden, zonder dat dit door een rechter moet worden uitgesproken.
3.5.2 Maatschapsovereenkomst voor onbepaalde duur
51. De maatschap kan voor bepaalde of voor onbepaalde duur worden aangegaan. De
maatschapsovereenkomst die voor onbepaalde duur gesloten wordt, wordt geacht te zijn
aangegaan voor de duur van het leven van de vennoten (artikel 21 W.Venn.). Overeenkomstig
het beginsel dat overeenkomsten van onbepaalde duur steeds opzegbaar zijn, voorziet artikel
43 W.Venn. in een eenzijdige opzeggingsmogelijkheid voor de vennoten, mits de opzegging
63 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 272.
64 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 18. 65
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 281.
21
te goeder trouw en tijdig gebeurt. Er kan niet voorbijgegaan worden aan deze
opzeggingsmogelijkheid door dit in de statuten uit te sluiten, het kan eventueel wel statutair
gemoduleerd worden. Zo kan men overeenkomen dat de opzeggingsmogelijkheid een
redelijke uitoefening vereist of dat deze gedurende een bepaalde periode niet kan worden
uitgeoefend. 66
52. De eenzijdige opzeggingsmogelijkheid strookt evenwel niet met de doelstelling van de
maatschap die werd opgericht in het raam van een successieplanning. Doorgaans wordt de
maatschap in zulke gevallen voor een bepaalde duur aangegaan, gekoppeld aan het leven van
de zaakvoerder of aan de langstlevende onder hen.67
53. Luidens artikel 45 W. Venn. kunnen de vennoten niet eenzijdig de ontbinding vragen
vóór het verstrijken van de bepaalde duur, behalve: ‘indien daartoe wettige redenen bestaan,
zoals wanneer een andere vennoot zijn verplichtingen niet nakomt, of wanneer een
aanhoudende kwaal hem ongeschikt maakt voor de zaken van de vennootschap, of in andere
soortgelijke gevallen, waarvan de wettigheid en de ernst aan de beoordeling van de rechters
worden overgelaten.’ Ingeval van unanimiteit kunnen de vennoten steeds beslissen de
vennootschap vervroegd te ontbinden. De mogelijkheid om uit een maatschap van onbepaalde
duur te treden is van dwingend recht, dit hoeft echter niet noodzakelijk de wettelijke
opzeggingsmogelijkheid te zijn. Een alternatief kan geboden worden door te voorzien in een
vrijwillige uittredingsmogelijkheid voor de maten waarbij de andere maten de vennootschap
dan voortzetten.68
Bij een vrijwillige uittreding vindt een gedeeltelijke ontbinding plaats t.a.v.
de uittredende vennoot.
54. Het spreekt voor zich dat de duur van een burgerlijke maatschap, samen met het
zaakvoerderschap, een cruciaal aspect is voor de realisatie van het beoogde controlebehoud
van het geschonken vermogen. In de praktijk wordt doorgaans geopteerd voor een duur die
gekoppeld is aan het leven van de langstlevende ouder, die eveneens tot die tijd het
zaakvoerderschap zal waarnemen. Deze werkwijze garandeert de ouders dat zij gedurende
66 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 280.
67 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 273.
68 J. VANANROYE, “Maatschap: duur ven de vennootschap” in H. DERYCKE, P. LALEMAN en A. VERBEKE,
Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij leven, rechtspersoon, Gent, Larcier,
2009, 213.
22
hun leven het beheer en de macht over de geschonken goederen in de maatschap zullen
kunnen behouden.69
3.5.3 Continuïteitsclausules
55. De ontbinding van de maatschap kan ongewenste gevolgen met zich meebrengen. Als
de maatschap ophoudt te bestaan door het overlijden van de schenkende ouders dan valt het
beheer van het familiaal patrimonium mogelijks in handen van de schoonfamilie. Dit is zo in
de hypothese waarin een van de kinderen van de schenkende ouders is overleden en de
kleinkinderen nog niet meerderjarig zijn. Ingevolge het ouderlijk gezag komt het beheer van
de goederen van de minderjarige kinderen dan toe aan de andere ouder, zijnde de schoonzoon
of – dochter.70
Het is niet ondenkbaar dat de vennoten van een burgerlijke maatschap de
inmenging door de schoonfamilie wensen uit te sluiten.
56. Om dit te voorkomen of om te vermijden dat het voortbestaan van de maatschap in
gedrang komt wanneer één van de vennoten overlijdt, kan in de vennootschapsovereenkomst
een contuïniteitsclausule worden geschreven. Het intuitu personae karakter van de maatschap
is van suppletiefrechtelijke aard, het is bijgevolg mogelijk te bepalen dat de vennootschap
wordt voortgezet zonder dat de ontbinding van rechtswege plaatsvindt.71
57. Onder de continuïteitsclausules kunnen we nog een onderscheid maken tussen een
voortzettingsbeding en een verblijvingsbeding. Wanneer wordt bedongen dat ingeval van
overlijden de maatschap wordt voortgezet door de erfgenamen spreekt men van een
voortzettingsbeding, bepaalt de clausule daarentegen dat de maatschap enkel door de
overlevende vennoten wordt voortgezet dan is het een verblijvingsbeding. Zo’n
verblijvingsbeding is vanzelfsprekend uitgesloten wanneer de maatschap eenhoofdig is
geworden.72
Bij de uitwerking van een verblijvingsbeding zullen de overblijvende vennoten
aan de erfgenamen van de overleden vennoot hun deel in de activa, het scheidingsaandeel,
69 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 273.
70 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 273.
71 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 281.
72 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 273-274.
23
uitbetalen.73
Zowel bij een voortzettingsbeding als bij een verblijvingsbeding is het voor de
goede werking ervan aangeraden dat men in de vennootschapsovereenkomst duidelijk bepaalt
in welke verhouding het aandeel van de overleden vennoot toekomt aan de erfgenamen, dan
wel aan de overblijvende vennoten, alsook hoe de waardebepaling van het aandeel zal
gebeuren.74
3.5.3.1 De combinatie van verblijvings- en voortzettingsbedingen en het gebruik ervan
in de context van een familiale vennootschap.
58. Het combineren van beide bedingen kan heel wat voordelen bieden en dit wordt in de
praktijk dan ook vaak gedaan. Vennoten komen dan overeen dat de maatschap wordt
voortgezet door de afstammelingen in rechte lijn van de overleden vennoot of door de
overlevende vennoten indien er geen afstammelingen in rechte lijn zijn.75
59. Volgens LOOSVELD is de burgerlijke maatschap samen met voortzettings- en
verblijvingsbedingen de gedroomde combinatie om familiale (exploitatie)-vennootschappen
binnen de familie te houden over de generaties heen. Men kan de aandelen in die
(exploitatie)-vennootschap overdragen aan de volgende generatie door middel van een
maatschap. Om de familiale voortzetting te verzekeren schrijft men in de statuten zowel een
verblijvingsbeding als een voortzettingsbeding in. Het voortzettingsbeding krijgt uitwerking
wanneer de overleden vennoot afstammelingen in rechte lijn nalaat. Heeft de overleden
vennoot deze niet dan krijgt het verblijvingsbeding uitwerking.
60. Vaak wenst men het patrimonium of de familiale vennootschap binnen de familie te
houden en de overige erfgenamen die niet tot de clan behoren buiten spel te zetten. Om dit te
verwezenlijken is het bij deze techniek van belang dat het verblijvingsbeding als een beding
73 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure. 74
S. LOOSVELD, “Aanwas bij maatschap en stille vennootschap” in H. DERYCKE, P. LALEMAN en A. VERBEKE,
Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij leven, rechtspersoon, Gent, Larcier,
2009, 229. 75
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 19, J. DU MONGH, “Vennootschapsclausules en
erfrecht”, Liber amicorum Jozef Van den Heuvel, Antwerpen, Kluwer, 1999, 725.
24
van aanwas wordt geformuleerd, een zogenaamd ‘beding van aangroei’. Het beding van
aanwas kan worden beschouwd als een modaliteit bij een overeenkomst, in casu de
maatschapsovereenkomst, waarbij de vennoten bedingen dat bij het intreden van een bepaalde
gebeurtenis, met name het overlijden van één van de vennoten, het aandeel van de
eerststervende zal worden verkregen door de overige deelgenoten.76
Op die manier hebben de
erfgenamen van de overleden vennoot niet alleen geen zakenrechtelijke vordering op het
aandeel maar kunnen zij evenmin een scheidingsaandeel vorderen. Zij hebben geen enkele
erfrechtelijke aanspraak op het aandeel van de overleden vennoot. Daar het beding van
aanwas een aleatoire overeenkomst is, komt het aandeel immers niet in de nalatenschap van
de overleden vennoot terecht. De erfrechtelijke regels inzake inbreng en inkorting en de
betaling van de erfbelasting zijn bijgevolg niet van toepassing op de verkrijging ingevolge het
beding van aanwas.77
Dit gaat enkel op indien het om een geldig kanscontract gaat, de kansen
van de deelgenoten moeten gelijkwaardig zijn op vlak van gezondheid en de leeftijd van de
vennoten en op vlak van de omvang van de verschillende inbrengen door de vennoten.78
3.5.3.2 Continuïteitsclausules en het verbod op erfovereenkomsten
61. Hoe verbouden dergelijke continuïteistclausules zich nu ten opzichte van het verbod
op erfovereenkomsten? Overeenkomstig artikel 1130, lid 2 B.W. is elk beding dat louter
eventuele rechten op een niet-opengevallen nalatenschap of een bestanddeel ervan toekent
absoluut nietig. In de rechtsleer spreekt men van een louter eventueel recht wanneer het
onzeker is of het vermogensbestanddeel nog aanwezig zal zijn in de nalatenschap op het
ogenblik van overlijden. Dit zal het geval zijn wanneer de bedinger zich de bevoegdheid
voorbehoudt om over het goed te blijven beschikken, de verbintenis zal dan slechts
76 D. MICHIELS, “Actualia inzake bedingen van tontine en aanwas” in N. CARETTE en R. BARBAIX, Tendensen
Vermogensrecht 2013, Antwerpen, Intersentia, 2013, 116. 77
S. LOOSVELD, “Aanwas bij maatschap en stille vennootschap” in H. DERYCKE, P. LALEMAN en A. VERBEKE,
Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij leven, rechtspersoon, Gent, Larcier,
2009, 230, D. MICHIELS, “Actualia inzake bedingen van tontine en aanwas” in N. CARETTE en R. BARBAIX,
Tendensen Vermogensrecht 2013, Antwerpen, Intersentia, 2013, 113. 78
S. LOOSVELD, “Aanwas bij maatschap en stille vennootschap” in H. DERYCKE, P. LALEMAN en A. VERBEKE,
Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij leven, r echtspersoon, Gent, Larcier,
2009, 230.
25
uitwerking krijgen voor zover het vermogensbestanddeel nog in de nalatenschap zit op het
ogenblik van het overlijden.79
In concreto moet men zich dus de vraag stellen of de vennoot
tijdens zijn leven nog de bevoegdheid heeft om over zijn aandeel in de maatschap te
beschikken. Een maat die deelgerechtigd is in een maatschap voor onbepaalde duur kan in
beginsel te allen tijde uit de maatschap treden (artikel 43 W. Venn.), hij heeft aldus de
mogelijkheid om over zijn aandeel te beschikken, in casu is er dus sprake van een louter
eventueel recht.
62. De wetgever staat in artikel 42 W. Venn. uitdrukkelijk zulke verblijvingsbedingen toe,
zonder onderscheid tussen vennootschappen van bepaalde dan wel onbepaalde duur. De
meerderheid van de rechtsleer leest in de desbetreffende bepalingen dan ook een wettelijke
uitzondering op artikel 1130 B.W.80
Continuïteitsclausules bij een maatschap voor bepaalde
duur vallen hoe dan ook niet onder het verbod, de maat is immers gebonden voor de bedongen
duur en kan in dan ook niet over zijn aandeel beschikken.81
Alhoewel volgens artikel 42 W.
Venn. het verblijvingsbeding enkel uitwerking krijgt ingeval van overlijden van de vennoot
wordt aangenomen dat men zich ook kan beroepen op het beding ingeval van faillissement of
kennelijk onvermogen van een vennoot. De persoonlijke schuldeisers van de onvermogende
vennoot zouden in dergelijk geval verhaal kunnen uitoefen op het aandeel van de vennoot-
schuldenaar, via een zijdelingse vordering op het scheidingsaandeel. De vennootschap zal dan
niet hoeven te worden ontbonden.82
63. Er bestaat heel wat onenigheid in de rechtsleer over de verzoenbaarheid van de
voortzettingsbedingen met het verbod op erfovereenkomsten. Voornamelijk het
discriminatoire voortzettingsbeding, waarbij slechts bepaalde erfgenamen betrokken zijn, doet
stof opwaaien. Sommige rechtsgeleerden menen dat een discriminatoir voortzettingsbeding
niet strijdig is met artikel 1130 B.W., een dergelijk beding t.v.v. welbepaalde erfgenamen
heeft namelijk niet tot doel de nalatenschap van de vennoot te regelen dan wel de werking van
79 R. BARBAIX, Familiaal vermogensrecht in essentie, Antwerpen, Intersentia, 2015, 275.
80 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 282, J. VERSTRAETE, “Overeenkomsten over niet-
opengevallen nalatenschappen”, T. Not. 1990, 260-261. 81
J. DU MONGH, “Vennootschapsclausules en erfrecht”, Liber amicorum Jozef Van den Heuvel, Antwerpen,
Kluwer, 1999, 725. 82
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 282.
26
de vennootschap voor de periode na zijn overlijden vast te leggen. Een andere strekking wijst
deze zienswijze resoluut af, zij menen dat een voortzettingsbeding slechts geldig is voor zover
alle erfgenamen betrokken worden bij de voortzetting van de maatschap, het lot van de
nalatenschap hangt hier immers van af. Bovendien spreekt de wetgever over ‘de erfgenaam’,
deze algemene formulering pleit in het voordeel van de laatste strekking.83
De discussie in de
rechtsleer zorgt voor heel wat rechtsonzekerheid voor de toekomst van sommige
maatschappen. Volgens DEVOS verdient het daarom aanbeveling om te opteren voor een
voortzettingsbeding t.v.v. alle erfgenamen. Deze werkwijze laat alle deuren open, de
erfgenamen kunnen na het openvallen van de nalatenschap immers nog steeds een regeling
treffen. In de statuten kan men overigens ook een keuzebeding inlassen; de erfgenamen
hebben dan een drievoudige keuzemogelijkheid, ze kunnen ervoor opteren de maatschap
verder te zetten met de resterende vennoten of uit te treden en een vergoeding ontvangen voor
hun aandeel, dan wel de maatschap volledig stopzetten en een liquidatiesaldo ontvangen voor
hun aandeel.84
83 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 274, J. DU MONGH,
“Vennootschapsclausules en erfrecht”, Liber amicorum Jozef Van den Heuvel, Antwerpen, Kluwer, 1999, 717-
747, J. VERSTRAETE, “Overeenkomsten over niet-opengevallen nalatenschappen”, T. Not. 1990, 260-261. 84
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 283, J. VERSTRAETE, "Overeenkomsten over niet-
opengevallen nalatenschappen", T.Not. 1990, 261.
27
Hoofdstuk 2. Fiscaalrechtelijke context
I. Bij oprichting
1.1 Registratierechten
64. De oprichting van een maatschap gebeurt geheel vormvrij, niet naar de geldigheid
maar wel naar het bewijs ervan is luidens artikel 1341 B.W een geschrift vereist. Wanneer de
oprichting van een burgerlijke maatschap geschiedt in een onderhandse akte bestaat er geen
verplichting deze te laten registreren. Er zijn dus in principe geen registratierechten
verschuldigd bij de oprichting van een maatschap. Kiezen de oprichters echter voor een
notariële akte of bieden ze de onderhandse akte vrijwillig aan op het registratiekantoor dan
zullen registratierechten verschuldigd zijn, deze werden in 2006 evenwel herleid tot 0%.85
Dit
maakt de maatschap uitermate geschikt voor de vermogensplanning van een roerend
patrimonium. Er is echter waakzaamheid geboden wanneer de inbreng als een onrechtstreekse
schenking kan worden gekwalificeerd, bijvoorbeeld als de ruilverhouding tussen de aandelen
en de hoegrootheid van de inbreng dispropotioneel is. In dit geval worden immers
schenkingsrechten opeisbaar, tegen tarieven van 3% (voor schenkingen in de rechte lijn en
tussen partners) en 7% (voor schenkingen aan alle andere personen) in het Vlaams gewest.86
65. Wanneer een onroerend goed wordt ingebracht in de maatschap bestaat er wel een
registratieplicht, overeenkomsten tot overdracht van een zakelijk recht op een onroerend goed
zijn namelijk onderworpen aan een mutatierecht. Dit mutatierecht werd eveneens herleid tot
0% voor wat betreft onroerende goederen die niet geheel of gedeeltelijk tot bewoning
aangewend worden of bestemd worden (artikel 115bis W.Reg.). Gaat het daarentegen om
onroerende goederen die wel geheel of gedeeltelijk tot bewoning aangewend worden of
bestemd zijn dan is het verkooprecht van toepassing. Een dergelijke inbreng zal leiden tot de
opeisbaarheid van registratierechten aan een tarief van 10% voor onroerende goederen die in
85 Artikel 2.8.4.1.1. §2 V.C.F.
86 M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een
klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal
praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 146.
28
Vlaanderen gelegen zijn of tegen 12,5% indien het onroerend goed in het Brussels
Hoofdstedelijk Gewest of in het Waalse Gewest gelegen is.
1.2 BTW
66. Bij maatschappen met een louter burgerlijk doel, zoals het beheer van een familiaal
patrimonium, ontstaan er geen verplichtingen die volgen uit de BTW-wetgeving.87
1.3 Inkomstenbelastingen
67. Wordt er een meerwaarde gerealiseerd door de inbreng van bepaalde goederen in de
maatschap in hoofde van de inbrenger dan kan zo een meerwaarderealisatie in bepaalde
gevallen belast worden als divers inkomen aan een tarief van 33% (artikel 90, 1° WIB 1992).
De normale verrichtingen van beheer van privé-vermogen blijven echter onbelast. Deze
belastingheffing vereist een abnormaal speculatief inzicht in hoofde van de inbrenger. Het
beheer van een familiaal patrimonium zal doorgaans kaderen in het normaal beheer van een
privé-vermogen en dient in beginsel geen speculatieve doeleinden.88
II. Tijdens de werking van de maatschap
68. Hier gelden wat betreft de registratierechten en de BTW dezelfde regels als
uiteengezet in het voorgaande luik. Eens de burgerlijke maatschap in werking is gesteld is op
fiscaal vlak enkel nog de inkomstenbelasting relevant. Hier geldt immers het principe van de
fiscale transparantie.
87 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 276.
88 M. VANCOLEN, “Maatschap en universaliteit, algemeenheden en onverdeeldheden vanuit fiscaal oogpunt” in
A.L. VERBEKE en F. BUYSSENS Notariële actualiteit 2014-2015, Antwerpen, Intersentia, 2015, 225, M. DELBOO
en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels bij uitstek in een klassieke
successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J. RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal praktijkboek
2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008, 147.
29
2.1 Fiscale transparantie
69. Een belangrijk gevolg van het feit dat de maatschap een vennootschapsvorm zonder
rechtspersoonlijkheid is, is dat er het regime van fiscale transparantie geldt. Volgens dit
principe wordt de maatschap niet onderworpen aan vennootschaps- of
rechtspersonenbelasting,89
de inkomsten worden namelijk in hoofde van de vennoten belast en
men houdt bijgevolg op vlak van belastingheffing geen rekening met de beheersstructuur als
tussenniveau.90
Men kijkt als het ware door het controlevehikel heen en rekent de fiscale
gevolgen van een rechtshandeling toe aan de personen achter dit vehikel.91
Inkomsten worden
onmiddellijk in hoofde van elke maat belast in functie van de verdeelsleutel van de inkomsten
tussen de maten en dit naargelang van de belasting waaraan ze onderworpen zijn, zijnde de
personenbelasting, de vennootschapsbelasting of de belasting van niet-inwoners.92
70. Het principe van de fiscale transparantie is wettelijk vastgelegd in artikel 29 §1 W.I.B.
1992 voor wat betreft de winsten en baten van een burgerlijke vennootschap. Luidens die
bepaling worden de opnemingen van de vennoten of leden en hun deel in de verdeelde of
onverdeelde winst of baten onmiddellijk als winst van de vennoten aangemerkt. De
opbrengsten van de maatschap die aangewend worden voor het beheer van een familiaal
vermogen zullen echter niet als winsten of baten gekwalificeerd worden. Bij het beheer van
een privé-vermogen realiseert de burgerlijke maatschap immers geen winsten of baten.
71. De inkomsten van de maatschap zullen kwalificeren als roerende of onroerende
inkomsten.93
Hoewel de wet niet uitdrukkelijk voorziet in de toepassing van een regime van
fiscale transparantie op inkomsten die niet kwalificeren als winsten of baten, aanvaardt de
fiscale administratie de toepasselijkheid ervan voor deze inkomsten:
“Wanneer die vennootschappen, verenigingen, enz., noch enige nijverheids-, handels-
of landbouwonderneming exploiteren, noch zich aan een winstgevende bezigheid
89 Artikel 2, § 1, 5° WIB 1992 juncto artikel 179 WIB 1992.
90 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 276.
91 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 33. 92
S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, S. VAN CROMBRUGGE, Beginselen van
vennootschapsbelasting, Kalmthout, Biblo, 2014, 14. 93
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 276.
30
wijden - d.w.z. wanneer ze geen winsten of baten als bedoeld in artikel 23, § 1, 1° of
2°, WIB 92, behalen - zijn de inkomsten van onroerende goederen of van roerende
goederen en kapitalen die zij (zonder in rechte eigenaar ervan te zijn) voor rekening of
ten voordele van hun vennoten of leden beheren, in beginsel inkomsten van die
vennoten of leden en als onroerend of roerend inkomen belastbaar.” 94
72. Concreet houdt dit wat betreft roerende inkomsten van een burgerlijke maatschap in
dat de roerende voorheffing die verschuldigd is voor dividenden en interesten op het
ingebrachte vermogen de eindheffing is. Dit voor zover de maten natuurlijke personen en
Belgisch rijksinwoner zijn. De financiële tussenpersoon zal dan bevrijdende roerende
voorheffing inhouden alsof het vermogen rechtstreeks wordt aangehouden door de vennoten.
Hieruit spruit voort dat er geen verdere verplichting bestaat voor de vennoten om deze
inkomsten te vermelden in hun jaarlijkse belastingaangifte. Het resterende netto-saldo wordt
vervolgens uitgekeerd aan de individuele maten volgens de overeengekomen verdeelsleutel.
Voor wat betreft interesten en dividenden met buitenlandse oorsprong, die niet werden
uitbetaald door een Belgische tussenpersoon, dient dit in de personenbelasting van de maten
worden aangegeven, elk voor hun aandeel in de maatschap.95
73. Winsten die geen speculatieve doeleinden dienen worden vrijgesteld als normaal
beheer van een privé-vermogen. Dit zal geval per geval moeten onderzocht worden aan de
hand van feitelijke omstandigheden.96
94 Com. I.B. 1992, 179/28.
95 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 35, M. DELBOO, “De familiale burgerlijke
maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 276, M. DELBOO en S. NELIS, “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor:
controlevehikels bij uitstek in een klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J.
RUYSSEVELDt en E. SPRUYT, Fiscaal praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen, Mechelen, Kluwer, 2008,
148, M. DELBOO, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden, Antwerpen, Intersentia,
2010, 184. 96
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 277, S. DE CEULAER, “Enkele
kanttekeningen bij recente (inter)nationale evoluties inzake privémeerwaarden”, T.F.R. 2001, 627-638.
31
2.1.1 Beroepsinkomsten of diverse inkomsten
74. In de rechtsleer woedt er discussie omtrent de conversie van de inkomsten van een
maatschap en bij uitbreiding van burgerlijke vennootschappen. Het vertrekpunt hierbij is het
winstoogmerk, dat een wezenlijk kenmerk is van de vennootschap. Voor de geldigheid van de
vennootschap moet zij zijn aangegaan met het oog op het verwezenlijken van een rechtstreeks
of onrechtstreeks vermogensvoordeel ten behoeve van de vennoten. Bepaalde rechtsleer
concludeert hieruit dat de roerende en/of onroerende inkomsten moeten worden beschouwd
als diverse inkomsten of zelfs als beroepsinkomsten.97
Inmiddels heeft de rulingcommissie de
volkomen fiscale transparantie van de burgerlijke maatschap bevestigd.98
De administratie
lijkt met deze ruling alle twijfel van tafel te vegen en verlaat het terughoudende standpunt dat
ze in een eerdere ruling innam.99
75. Dit houdt in dat er geen inkomensconversie in beroepsinkomsten plaatsvindt, de
inkomsten behouden hun aard. De maatschap wordt passief beheerd binnen een familiale sfeer
als een goede huisvader, het beoogt de instandhouding en aangroei van het familiaal
vermogen. De winsten van de maatschap vallen bijgevolg niet onder de noemer van
inkomsten van een nijverheids-, handels- of landbouwonderneming (winst in de zin van
artikel 24 W.I.B. 1992) of van inkomsten uit een vrij beroep, ambt, post, enz. (baten in de zin
van artikel 27 W.I.B. 1992).100
76. Een burgerlijke maatschap die zich strikt beperkt tot haar statutair doel en uitsluitend
burgerlijke activiteiten stelt, wordt bijgevolg volkomen fiscaal transparant behandeld. Dit zal
het geval zijn voor de burgerlijke maatschap die het voorwerp uitmaakt van deze masterproef,
nl. als beheersvehikel van een familiaal vermogen en dit d.m.v. courante technieken die
97 J. VANOVERBEKE, De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning, T.F.R.
2000, 615, M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 277. 98
S. VAN BREEDAM, Burgerlijke maatschap: volkomen fiscaal transparant, Fiscoloog 2009, afl. 1173, 7. 99
Dienst Voorafgaande Beslissingen, voorafgaande beslissing nr. 400.374, 21 april 2005,www.fisconetplus.be:
De commissie voor voorafgaande fiscale beslissingen oordeelde dat het feit dat twee of meer personen zich
organiseren met als doel één of meer nauwkeurig omschreven activiteiten uit te oefenen met het oogmerk aan de
deelgenoten een rechtstreeks of onrechtstreeks vermogensvoordeel te bezorgen, een ernstige indicatie is dat het
inkomen dat gehaald wordt uit een dergelijke organisatie een bedrijfsinkomen vormt. 100
S. VAN BREEDAM, Burgerlijke maatschap: volkomen fiscaal transparant, Fiscoloog 2009, afl. 1173, 7.
32
openstaan voor particulieren. Het inkomen van een dergelijke maatschap zal gekwalificeerd
worden als normaal beheer van het privé-vermogen.101
77. Niet zozeer het vennootschapskader waarin de inkomsten worden verworven is van
belang bij de beoordeling of er beroepsinkomsten worden gerealiseerd maar wel de feitelijke
aard van de verrichtingen.102
De rechtspraak ontwikkelde enkele criteria die indicatief zijn bij
deze beoordeling.103
Zo zijn van belang: het bedrag van de verrichtingen, de tijdspanne
waarbinnen de handelingen werden gesteld, de frequentie van de verrichte handelingen, het
complexe karakter ervan en de aard van het vermogen waarmee werd gewerkt; vreemd of
eigen vermogen. De aanwezigheid van één of enkele van deze indicaties zal doorgaans niet
afdoende zijn om de inkomsten als diverse of beroepsinkomsten te kwalificeren. Een
combinatie van meerdere van deze criteria samen met de beoordeling van de concrete situatie
zal echter wel helpen uitsluitsel te geven.104
2.1.2 Tax deferral
78. De vraag rijst naar het tijdstip van belastbaarheid van de inkomsten van een
burgerlijke maatschap en of de belastingheffing kan worden uitgesteld door de inkomsten te
reserveren.
79. Als gevolg van de fiscale transparantie worden de inkomsten onmiddellijk en
rechtstreeks belast in hoofde van de maten, ook de niet-uitgekeerde inkomsten worden geacht
te zijn toegekend aan de vennoten.105
Dit houdt in dat de belastingheffing niet kan worden
uitgesteld door reservering van de inkomsten.106
Sommige rechtsgeleerden argumenteren dat
de bewoording uit artikel 364 W.I.B. 1992 erop wijst dat een inkomstenreservering bij de
101 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 277.
102 J. VANOVERBEKE, De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning, T.F.R.
2000, 616, M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 277. 103
Brussel, 29 oktober 1993, F.J.F., n° 94/189; Antwerpen, 18 november 1997, F.J.F., n° 98/42. 104
J. VANOVERBEKE, De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning, T.F.R.
2000, 616. 105
Artikel 362 W.I.B. 1992 106
M. VANCOLEN, “Maatschap en universaliteit, algemeenheden en onverdeeldheden vanuit fiscaal oogpunt” in
A.L. VERBEKE en F. BUYSSENS Notariële actualiteit 2014-2015, Antwerpen, Intersentia, 2015, 231.
33
categorieën roerende en onroerende inkomsten wel mogelijk is, de tekst van de wet heeft het
immers enkel over winsten en baten. De beslissing omtrent de niet-betaling dient autonoom
genomen te worden door een bestuursorgaan van de vennootschap. Volgens deze zienswijze
is voor die categorie van inkomsten een inkomstenreservering mogelijk en kan men op die
manier de belastingheffing uitstellen, de zogenaamde ‘tax deferral’.107
Anderzijds lijkt deze
discussie weinig relevant, de administratie aanvaardt immers het principe van fiscale
transparantie ook voor roerende en onroerende inkomsten uit een burgerlijke vennootschap.
Dit zou inhouden dat een inkomstenreservering zonder gevolg blijft voor het tijdstip van
belastbaarheid.
III. Bij de ontbinding van de burgerlijke maatschap
3.1 Registratierechten
80. Er bestaat geen verplichting tot registratie van de verdelingsakte voor zover er geen
onroerend goed bij betrokken is. De vrijwillige aanbieding van de akte zal evenwel het
algemeen vast recht opeisbaar maken. Worden onroerende goederen of zakelijke rechten op
onroerende goederen verdeeld tussen de maten dan bestaat wel een verplichting tot registratie,
op een dergelijke verdeling is dan het verdelingsrecht van 2,5% van toepassing.108
Als het
onroerend goed echter wordt toebedeeld aan een andere deelgenoot dan de vennoot die het
oorspronkelijk inbracht, wordt ingevolge de anti-misbruikbepaling uit artikel 113 W. Reg. het
evenredig verkooprecht opeisbaar (10% voor goederen in het Vlaamse Gewest gelegen en
12,5% voor goederen gelegen in het Brussels Hoofdstedelijk Gewest en het Waalse
Gewest).109
107 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 285, A. Haelterman, Fiscale transparantie, Theorie en
praktijk in België, Biblo, 207-208 108
Artikel 2.10.4.0.1. V.C.F. 109
Artikel 113 W.Reg.
34
3.2 Inkomstenbelasting
81. Vermits de maatschap niet onderworpen is aan de vennootschapsbelasting kan er bij
de ontbinding in beginsel geen belastingheffing plaatsvinden n.a.v. uitkering van reserves
daar deze in principe al belast werden in hoofde van de deelgenoten. Wat betreft de realisatie
van een meerwaarde gaan we ervan uit dat deze, bij een maatschap die kadert in een
vermogensplanning, onder het normale beheer van een privé-vermogen valt en ontsnapt aan
taxatie.110
110 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 278.
35
Hoofdstuk 3. De burgerlijke maatschap als instrument van
een successieplanning
I. Doelstelling
82. In de voorgaande hoofdstukken werd de figuur van de burgerlijke maatschap
uiteengezet op vennootschapsrechtelijk en fiscaalrechtelijk vlak alsook de voordelen die deze
vennootschapsvorm te bieden heeft. Daaruit is gebleken dat de burgerlijke maatschap een
interessante tool kan zijn in het kader van een klassieke successieplanning.
83. Zo komt de maatschap tegemoet aan de vrees van ouders dat een successieplanning
ervoor zal zorgen dat zij in de kou blijven staan. Estate planners trachten dan ook de
juridische eigendom van de economische eigenschap af te splitsen en dit op een fiscaal
gunstige manier. Zodoende behoudt de schenker niet enkel de inkomsten uit het geschonken
vermogen maar ook het zeggenschap, hij hoeft niet afhankelijk te worden van de
beslissingsmacht door de begiftigden.111
De oprichting van een burgerlijke maatschap kan een
antwoord bieden op bepaalde problemen waar klassieke estate planning-technieken tekort
schieten.112
84. De oprichting van een burgerlijke maatschap zal op zich niet leiden tot een
vermogensoverdracht, noch zal het leiden tot fiscale optimalisatie, de maatschap is immers
fiscaal neutraal. Om een besparing van erfbelasting te bekomen bij de overgang van het
vermogen moet de maatschap gecombineerd worden met klassieke technieken zoals de
schenking of de handgift. In dat opzicht moet de maatschap veeleer gezien worden als een
structuur die zorgt voor een georganiseerde vermogensovergang. 113
111 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 290.
112 Zie rndnr. 26 e.v.
113 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 290.
36
II. De burgerlijke maatschap gecombineerd met een schenking
85. In beginsel zijn er dus twee rechtshandelingen nodig om het vooropgestelde doel te
bereiken, m.n. de oprichting van de burgerlijke maatschap en de schenking van (een deel van)
het familiale vermogen.
86. Er vallen drie verschillende technieken voor de successieplanning te onderscheiden,
welke het meest is aangewezen hangt af van de omstandigheden.114
De eerste techniek gaat uit
van een voorafgaande schenking van (een deel van) het familiale vermogen waarna een
burgerlijke maatschap wordt opgericht. Het geschonken familiale vermogen wordt vervolgens
ingebracht in de maatschap. De tweede techniek bestaat erin dat het familiale vermogen wordt
ingebracht in een burgerlijke maatschap, gevolgd door een schenking van de delen van de
maatschap. De derde techniek tracht de overgang te bewerkstelligen zonder een afzonderlijke
schenking. De vermogensoverdracht gebeurt dan in de vorm van een onrechtstreekse
schenking of een vermomde schenking. Voor een dergelijke planning wordt zelden geopteerd,
in de meerderheid van de gevallen vinden twee afzonderlijke rechtshandelingen plaats. De
volgorde waarin de rechtshandelingen gesteld worden, is niet van gering belang en hangt af
van de concrete omstandigheden.115
2.1 Techniek van de voorafgaandelijke schenking
87. De methode die het vaakst wordt aangewend is deze waarbij de ouders eerst een deel
van het familiale vermogen schenken aan de kinderen, die vervolgens samen met de ouders
een maatschap oprichten en er de geschonken goederen samen met goederen die door de
ouders werden behouden inbrengen
88. Er zijn verscheidene redenen om voor de techniek van de voorafgaandelijke schenking
te kiezen. Zo kan de keuze ingegeven zijn door fiscaalrechtelijke motieven, de
114 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 115
A. VAN ZANTBEEK en S. SLAETS, “De maatschap in combinatie met de schenking: wat eerst?”, in A.
VERBEKE, H. DERYCKE, P. LALEMAN en D. VAN GERVEN (eds.), Handboek Estate Planning –
Vermogensplanning met effect bij leven: rechtspersoon, Larcier, Gent, 2009, 233.
37
voorafgaandelijke schenking maakt het immers mogelijk te schenken zonder notariële akte.
Op die manier kan men schenkingsrechten vermijden, dit maakt het een gunstige methode
voor materiële roerende goederen. Vroeger was deze methode af te raden indien het vermogen
in België gelegen onroerende goederen die voor bewoning bestemd zijn omvatte. De
toepasselijke schenkingsrechten maakten dat het kostenplaatje hiervan duur uitviel.116
Sinds
de recente inwerkingtreding van de lagere schenkingsrechten op onroerende goederen is het
niet steeds zo dat een voorafgaandelijke schenking duurder uitkomt.117
De nieuwe tarieven
zijn namelijk zeer voordelig bij verkrijging in rechte lijn en tussen partners, de tarieven op de
eerste twee schijven bedragen immers 3% en 9% (artikel 2.8.4.1.1 VCF). Voortaan zal de
aangewezen techniek dus afhangen van de begunstigde – betreft het een schenking in rechte
lijn? – en van de waarde van het onroerend goed.
2.1.1 Modaliteiten
2.1.1.1 Met voorbehoud van vruchtgebruik
89. Nogal vaak gebeurt de voorafgaandelijke schenking met een voorbehoud van
vruchtgebruik door de schenkers, de begiftigden worden dan de juridische eigenaar van de
blote eigendom. Dit is nuttig omdat de ouders zich op die manier verzekeren van een
inkomstenbehoud uit de geschonken goederen. De ouders zullen vervolgens een (geringe)
som in volle eigendom en het voorbehouden vruchtgebruik op de geschonken goederen
inbrengen, de begiftigden doen hetzelfde met de blote eigendom. Het is belangrijk om hierbij
te voorzien in zakelijke subrogatie, de betrokkenen willen immers dat de verhouding
vruchtgebruik – blote eigendom wordt voortgezet op de in ruil verkregen deelbewijzen. Het
vruchtgebruik dooft dan uit bij overlijden van de ouders en de kinderen verkrijgen de volle
eigendom van de deelbewijzen zonder dat successierechten verschuldigd zijn. Indien geen
zaakvervanging zou voorzien worden ontvangen de schenkers deelbewijzen in volle
eigendom en dit in verhouding tot de waarde van het ingebrachte vruchtgebruik. Dit kan
ingaan tegen de successieplanning, de vermogensbestanddelen in volle eigendom vallen bij
116 S. DEVOS, “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 290.
117 Artikel 90 Decr. Vl. Parl. 19 december 2014, B.S. 29 januari 2015.
38
overlijden van de schenkers immers in hun nalatenschap, waarop dan successierechten zullen
moeten betaald worden.118
2.1.1.2 Schenking onder last van inbreng in de maatschap
90. De ouders en de kinderen zijn samen betrokken bij de oprichting van de maatschap, de
ouders verzekeren er zich dus best van dat de kinderen zullen meewerken door de geschonken
goederen in de maatschap in te brengen. Daarom wordt aan de schenking soms een last
verbonden dat de kinderen de geschonken goederen in de burgerlijke maatschap moeten
inbrengen. In deze context rijst soms de vraag of het bedingen van een dergelijke last niet in
strijd is met het beginsel van ‘donner et retenir ne vaut’. Het bedingen van zo een last wordt
in beginsel aanvaard mits de beheersbevoegdheden van de statutaire zaakvoerder-ouder
aangepast zijn en in evenwicht zijn met de inspraakmogelijkheden van de vennoten-
kinderen.119
Ook relevant is de vraag of de winstuitkering van de vennoten proportioneel is
aan hun aandeel in de maatschap. Het bedingen van deze last blijft evenwel risicovol, het lijkt
daarom te verkiezen om de schenking niet te koppelen aan een dergelijke last als er een goede
verstandhouding is tussen de schenkers en de begunstigden.
91. DELBOO lijkt overigens een geschikte oplossing aan te reiken voor deze kwestie. Voor
de oprichting van de maatschap is wilsovereenstemming afdoende en geenszins een materiële
overhandiging vereist. De kinderen gaan de verbintenis aan om een bepaalde inbreng te doen
in de maatschap tegen een bepaald tijdstip. Na de oprichting schenken de ouders de goederen
aan de kinderen, die hun verbintenis tot inbreng kunnen nakomen met de geschonken
goederen. De ouders kunnen een vervreemdingsverbod bedingen bij de schenking, op die
118 V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 156, A. VAN ZANTBEEK
en S. SLAETS, “De maatschap in combinatie met de schenking: wat eerst?”, in A. VERBEKE, H. DERYCKE, P.
LALEMAN en D. VAN GERVEN (eds.), Handboek Estate Planning – Vermogensplanning met effect bij leven:
rechtspersoon, Larcier, Gent, 2009, 235. 119
D. ANECA, J. DEMAN en W. BLONDE, De burgerlijke vennootschap: een thuishaven voor uw vermogen,
Mechelen, Kluwer, 2003, 89.
39
manier biedt deze piste meer zekerheid en de methode lijkt niet strijdig met het adagium
‘donner et retenir ne vaut’.120
2.1.2 Fiscale optimalisatie
92. De techniek van de voorafgaandelijke schenking is vooral interessant wanneer de
betrokkenen willen besparen op schenkingsrechten en eventueel notariskosten, de schenking
kan namelijk belastingvrij gebeuren. Hiertoe doet men beroep op de gekende technieken van
de handgift, de onrechtstreekse schenking d.m.v. een bankgift of het laten verlijden van de
schenkingsakte voor een Nederlandse notaris121
.
93. In sommige gevallen opteert men beter voor de schenking voor een buitenlandse
notaris, dit biedt het voordeel dat de schenking kan gebeuren met voorbehoud van
vruchtgebruik. De handgift met voorbehoud van vruchtgebruik is namelijk niet geldig omdat
op die manier niet voldaan is aan de traditio-vereiste.122
94. De schenking voor een buitenlandse notaris kan volledig belastingvrij gebeuren, er
bestaat immers geen registratieverplichting in België (artikel 19 W.Reg.), noch zijn
schenkingsrechten verschuldigd in Nederland op schenkingen door niet-rijksinwoners.
Anderzijds kan men de schenkingsakte (in extremis) vrijwillig ter registratie aanbieden om zo
aan de toepassing van het fictief legaat uit artikel 7 W.Succ./ artikel 2.7.1.0.5. V.C.F. te
ontsnappen.123
In deze context is het belangrijk op te merken dat deze wijze van belastingvrij
schenken sinds kort op losse schroeven staat voor wat betreft schenkingen van roerende
goederen met voorbehoud van vruchtgebruik, m.n. voor effecten op naam en geldbeleggingen.
In een recent standpunt124
lijkt Vlabel het poortje naar de Nederlandse notaris te willen
120 M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 279.
121 Of in enig ander land dat geen schenkingsrechten heft op schenkingsakten voor niet-inwoners, vb.
Zwitserland. 122
A. VERBEKE en S. SNAET, “Zakelijke rechten en vermogensplanning. Vruchtgebruik - Recht van gebruik en
bewoning – Erfpacht”, Themis School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die keure, 2009, 47. 123
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 26. 124
Standpunt 15004 dd. 21.03.2016.
40
sluiten.125
Indien de Vlaamse belastingdienst bij haar standpunt blijft, zou dit wel eens het
einde van de zogenaamde ‘Nederlandse route’ bij schenkingen van roerende goederen met
voorbehoud van vruchtgebruik kunnen betekenen.126
95. De tweede mogelijkheid om belastingvrij te schenken is de handgift, enkel mogelijk
voor lichamelijke roerende goederen. Een geldige handgift veronderstelt een traditio, het
daadwerkelijk, onherroepelijk en definitief materieel overdragen van de goederen. Tot slot is
er ook nog de onrechtstreekse schenking d.m.v. een bankgift. Dit is in se een neutrale
handeling maar wordt gekwalificeerd als onrechtstreekse schenking mits zij met animo
donandi werd gesteld.
96. Wanneer wordt gebruik gemaakt van de handgift of de bankgift zal in de praktijk een
zogenaamd ‘pacte adjoint’ worden opgemaakt waarin de verplichting in hoofde van de
begunstigde(n) om de geschonken goederen in de burgerlijke maatschap in te brengen, wordt
opgenomen. In wezen is dit een begeleidend schrijven waarin de voorwaarden en modaliteiten
van de schenking worden vermeld en dat alsook een ontwerp van de maatschapsovereenkomst
bevat. Enige voorzichtigheid is geboden wanneer de begunstigden het pacte adjointe mede
ondertekenen en het op die manier een bilateraal karakter verkrijgt. Deze ondertekening moet
na de totstandkoming van de schenking gebeuren, d.i. na de traditio bij de handgift of na de
bankgift. Zoniet kan de pacte adjointe als schenkingsakte worden aanzien en bestaat het risico
dat de schenking nietig is wegens miskenning van artikel 931 van het Burgerlijk wetboek. Het
125 In haar standpunt poneert VLABEL dat artikel 2.7.1.0.7 VCF eveneens van toepassing is op gesplitste
inschrijvingen van effecten op naam of geldbeleggingen. Dit impliceert dat gesplitste inschrijvingen van effecten
op naam en geldbeleggingen worden vermoed zich in volle eigendom in de nalatenschap van de vruchtgebruiker
te bevinden bij diens overlijden, ongeacht de verstreken tijd tussen de gesplitste inschrijving en het overlijden. Er
bestaat evenwel een mogelijkheid om tegenbewijs te leveren, nl. dat het niet gaat om een bedekte bevoordeling
van de blote eigenaar-begunstigde. Dit kan ten eerste door aan te tonen dat er geen causaal verband bestaat
tussen de schenking en de gesplitste inschrijving. In casu kan men dergelijk bewijs niet aanleveren daar de
schenking met voorbehoud van vruchtgebruik tot doel en gevolg heeft dat er een verhouding vruchtgebruik-blote
eigendom onstaat. Er is dus wel sprake van een causaal verband. Een tweede mogelijkheid tot leveren van
tegenbewijs bestaat erin aan te tonen dat schenking werd geregistreerd en de schenkingsrechten werden betaald.
De registratie van de schenking moet de gesplitste inschrijving voorafgaan. 126
Dit standpunt geldt enkel indien de schenker bij zijn overlijden in het Vlaams Gewest woont. Bovendien
zorgde het standpunt voor heel wat opschudding. Er zijn er zelf die opperen dat het standpunt onwettig is
aangezien het tegenbewijs dient om aan te tonen dat de verkrijging geen bedekte bevoordeling uitmaakt voor de
blote eigenaar en er helemaal geen sprake kan zijn van een bedekte bevoordeling. Een schenking voor de
(Nederlandse) notaris kan men bedenkt noemen, alles wordt immers openlijk geregeld en geakteerd.
41
document mag louter als bewijsstuk dienen of ter staving van de voorwaarden en modaliteiten
van de schenking.127
97. Bij schenkingen die niet geregistreerd werden en waarop bijgevolg geen
schenkingsrechten werden betaald is men echter niet zeker van zijn stuk, er is immers geen
definitieve afrekening met de fiscus gebeurd en dit is problematisch bij het overlijden van de
schenker kort na de schenking. Overeenkomstig de fictiebepaling van artikel 2.7.1.0.5.VCF en
artikel 7 W. Succ. worden schenkingen die de overledene binnen de verdachte periode van
drie jaar voor zijn overlijden heeft gedaan en waarvoor geen schenkingsrechten werden
betaald als een fictief legaat beschouwd. De geschonken goederen worden geacht deel uit te
maken van de nalatenschap zodat de erfbelasting verschuldigd wordt.
98. Net om die fiscale redenen is de techniek van de voorafgaande schenking vooral
interessant bij materiële roerende goederen, deze categorie van goederen leent zich er immers
toe om via de handgift schenkingsrechten te vermijden.
2.2 Schenking a posteriori
99. De tweede techniek die in een successieplanning soms wordt aangewend houdt in dat
de schenkers eerst gezamenlijk een burgerlijke maatschap oprichten en er nadien de goederen
die zij wensen over te dragen in inbrengen. De schenkers zijn dan initieel eigenaar van de
delen van de maatschap, die ze vervolgens wegschenken. De begunstigden zijn in dit geval
geen mede-oprichters maar worden naderhand mede-vennoten in de burgerlijke maatschap.128
127 J. VANOVERBEKE, “De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning”, T.F.R.
2000, 615, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis.
School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 27. 128
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 24.
42
2.2.1 In welke gevallen aangewezen?
100. Wanneer er onder de begunstigden van de schenking minderjarigen zijn, is het
aangewezen dat de ouders eerst de maatschap oprichten en pas daarna de delen van de
maatschap aan de (minderjarige) kinderen schenken.129
De handelingsonbekwaamheid van de
minderjarige(n) vormt met name een probleem bij de oprichting van de maatschap. Het
toetreden tot een overeenkomst van onverdeeldheid behoort tot de reeks handelingen
waarvoor de ouders of de voogd een voorafgaande machtiging moeten verkrijgen bij de
vrederechter (artikel 378 jo. Artikel 410, 8° B.W.). Bepaalde rechtsleer reiken de diagonale
werkwijze aan waarbij de ouders de schenking gedaan door de andere ouder aanvaarden, ze
treden in dit geval op in dubbele hoedanigheid.130
101. Doorgaans kiezen de schenkers er echter voor om de (minderjarige) kinderen niet te
betrekken bij de oprichting, op die manier ontwijkt men de bijkomende formaliteiten en
procedure.131
Wanneer de ouders de delen van de maatschap schenken kan een beperking van
de beheersbevoegdheden, wat betreft de investeringen die kunnen gedaan worden m.b.t. de
ingebrachte goederen, zich opdringen. Zo vermijdt men dat de kinderen, eens meerderjarig
geworden, het (risicovolle) beheer door hun ouders betwisten.132
Denkt men hierbij aan
statutaire beperking voor de zaakvoerders om kredieten aan te gaan of voor het stellen van
zekerheden.133
102. De werkwijze van de schenking van de delen van de maatschap kan ook een oplossing
bieden indien de schenker niet zeker is of de begiftigde(n) na een voorafgaande schenking
nog wel wil(len) meewerken aan de oprichting van de maatschap.134
Hiervoor zijn echter ook
129 A. VAN ZANTBEEK en S. SLAETS, “De maatschap in combinatie met de schenking: wat eerst?”, in A.
VERBEKE, H. DERYCKE, P. LALEMAN en D. VAN GERVEN (eds.), Handboek Estate Planning –
Vermogensplanning met effect bij leven: rechtspersoon, Larcier, Gent, 2009, 234. 130
W. PINTENS, C. DECLERCK, J. DU MONGH en K. VANWINCKELEN, Familiaal vermogensrecht, Antwerpen
Oxford, Intersentia, 2010, 579. 131
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 280, B. HUTS, ‘La société civile’, Rec.
Enr. Not. 2001, 121. 132
B. HUTS, ‘La société civile’, Rec. Enr. Not. 2001, 121. 133
M. DELBOO, “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 280. 134
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 24.
43
andere oplossingen voorhanden: enerzijds het verbinden van een last aan de schenking of men
laat de begiftigden hun volstortingsplicht voldoen met de geschonken goederen.135
2.2.2 Fiscale optimalisatie
103. Het immaterieel karakter van de deelgerechtigdheden van de maatschap impliceert dat
de delen niet bij wijze van handgift kunnen worden geschonken, de schenking van de delen
gebeurt via een notariële akte (artikel 931 B.W.). N.a.v. het verlijden van de schenkingsakte
zullen dan ook schenkingsrechten opeisbaar worden.
104. Om alsnog aan schenkingsrechten te ontsnappen, doen velen beroep op de diensten
van een Nederlands notaris. De schenking verkrijgt hierdoor vaste datum, dit kan van belang
zijn om naderhand aan te tonen dat de schenking meer dan drie jaar voor het overlijden is
gebeurd. De notaris kan bovendien bepaalde voorwaarden en modaliteiten verbinden aan de
schenking.136
Bij het voorbehouden van vruchtgebruik dient dezelfde kanttekening gemaakt
worden als bij de techniek van de voorafgaandelijke schenking, mogelijks komt ingevolge het
standpunt van Vlabel een einde aan de toevlucht tot de Nederlandse notaris bij schenkingen
van roerende goederen met voorbehoud van vruchtgebruik.137
105. Als alternatief voor de notariële schenking in het buitenland reikt VANOVERBEKE de
onrechtstreekse schenking naar Belgisch recht aan. Hij wijst erop dat de deelgerechtigdheden
van de maatschap zouden kunnen worden overgedragen d.m.v een onrechtstreekse schenking,
net zoals dit door sommigen wordt aanvaard in een BVBA. Men draagt dan intuitu personae
rechten t.o.v. de vennootschap over. Zo een onrechtstreekse schenking gaat als volgt in zijn
werk: vooreerst is een aanpassing van het aandeelhoudersregister vereist, vervolgens stelt de
schenker de begunstigde hiervan in kennis waarbij de schenker bevestigt dat de overdracht
gebeurde met het oogmerk om te schenken. Het gevolg van deze werkwijze is dat de delen
van de maatschap vrij van registratierechten en successierechten worden overgedragen, mits
135 Rndnr. 90-91.
136 J. VANOVERBEKE, “De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning”, T.F.R.
2000, 615, D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis.
School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 29. 137
Rndnr. 94.
44
de schenker nog minstens drie jaar na de schenking blijft leven. VANOVERBEKE beklemtoont
dat de techniek niet algemeen aanvaard wordt en geen absolute zekerheid biedt. Beter is het
dan om d.m.v. een traditionele handgift of bankgift gelden te schenken waarmee de
begunstigde(n) de delen kunnen overkopen.138
2.3 Geen schenking
106. De delenverhouding tussen de vennoten kan statutair bepaald worden, deze hoeft niet
overeen te stemmen met de inbreng gedaan door de vennoten. De overdracht van het
vermogen kan dus ook worden bekomen door de delen disproportioneel toe te bedelen aan de
vennoten. Zo kunnen de ouders een inbreng doen van 95 en de kinderen een inbreng van 5
waarna de ouders 5 delen krijgen en de kinderen 95 delen. Bij de toepassing van deze
techniek moet men de eerbiediging van het verbod van een leeuwenbeding steeds in het
achterhoofd houden. Bij het uitwerken van een dergelijke regeling doet men er best aan om
redelijke verhoudingen te hanteren. Zoniet bestaat het risico dat de maatschapovereenkomst
wordt geherkwalificeerd in een verdoken schenking.139
107. Deze techniek kan men verder statutair moduleren door enerzijds de
deelgerechtigdheden grotendeels aan de kinderen toe te wijzen en anderzijds de periodieke
winsten in grote mate aan de ouders toe te bedelen. De ouders krijgen eerder een levenslange
winstparticipatie en de kinderen een belangrijke deelname in het kapitaal voor hun inbreng.
Zo sluit deze werkwijze geheel aan op de doelstelling van de meeste klassieke
successieplanningen: de juridische overdracht van (een deel van) het familiale vermogen aan
de volgende generatie terwijl de ouders de zekerheid van levenslange inkomsten behouden.
Bovendien biedt deze techniek het voordeel dat men aan het toepassingsgebied van artikel 7
W.Succ./ artikel 2.7.1.0.5 VCF ontsnapt, er vindt immers geen schenking plaats.140
138 J. VANOVERBEKE, “De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning”, T.F.R.
2000, 615. 139
J. VANOVERBEKE, “De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning”, T.F.R.
2000, 615. 140
J. VANOVERBEKE, “De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor successieplanning”, T.F.R.
2000, 615.
45
2.4 Toepassingsgevallen van de burgerlijke maatschap
108. Een alternatief beheersvehikel dat in dit kader vaak wordt aangewend is een stichting
administratiekantoor. Het belangrijkste verschil tussen beide instrumenten is dat de stichting
administratiekantoor wel over rechtspersoonlijkheid beschikt. Er situeert zich ook een
relevant verschil op fiscaal niveau, de maatschap is namelijk fiscaal transparant. De stichting
is fiscaal transparant als grosso modo aan volgende voorwaarden is voldaan: het moet gaan
om aandelen van een NV, BVBA of CVA die gecertifiëerd worden en er moet voorzien
worden in een doorstortingsverplichting zodat alle inkomsten uit de aandelen verplicht
worden doorgestort naar de achterliggende certificaathouders. Het behoort niet tot het bestek
van deze masterproef om een analyse van de stichting administratiekantoor te maken, een
interessantere vraag is in welke gevallen de maatschap meer aangewezen is dan de stichting.
Het antwoord op deze vraag hangt sterk af van de voorliggende omstandigheden.141
109. Voor een beleggingsportefeuille is de burgerlijke maatschap te verkiezen boven de
stichting. Er van uitgaande dat een gemiddelde beleggingsportefeuille niet louter aandelen van
een NV, BVBA of CVA bevat, lijkt het genieten van het regime van fiscale transparantie geen
sinecure bij de stichting administratiekantoor. Om die reden is de burgerlijke maatschap een
meer aangewezen controlevehikel.142
110. Volgens DELBOO, DEKNUDT en NELIS verdient de burgerlijke maatschap ook
aanbeveling ingeval van de organisatie van een private kunstcollectie. Uitgezonderd de
situatie waarin het de wens van de schenker is dat de kunstwerken niet in een universaliteit
maar afzonderlijk aan verschillende begunstigden zouden toekomen. Dit kan men bekomen
door te werken met de stichting administratiekantoor waarbij verschillende certificaten
worden uitgegeven die een bepaalde kunstwerk vertegenwoordigen. Die welbepaalde
certificaten kan men dan schenken aan de ene dan wel de andere begunstigde.143
141 Voor een omstandigere analysie zie: M. DELBOO, G. DEKNUDT en S. NELIS, Vermogensplanning en
burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden, Antwerpen, Intersentia, 2010, 172-173. 142
M. DELBOO, G. DEKNUDT en S. NELIS, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden,
Antwerpen, Intersentia, 2010, 172. 143
M. DELBOO, G. DEKNUDT en S. NELIS, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden,
Antwerpen, Intersentia, 2010, 172.
46
2.4.1 Specifiek toepassingsgeval: de overdracht van familiale
vennootschapsaandelen
111. Ook voor de overdracht van aandelen van familiale vennootschappen wordt vaak een
controlevehikel aangewend, zoals de maatschap. Het antwoord op de vraag of de burgerlijke
maatschap dan wel de stichting administratiekantoor het meest aangewezen is in deze context
is niet eenduidig. Alles zal afhangen van de voorliggende omstandigheden. Wanneer het over
een groep van vennootschappen gaat of de hypothese waarin de pater familias de familiale
opvolging reeds voor de verre toekomst wil vastleggen, lijkt te keuze te vallen op de stichting.
Ook ingeval van betwisting heeft de stichting hier een stapje voor op de maatschap gezien
haar rechtspersoonlijkheid.144
112. In andere gevallen kan de burgerlijke maatschap een geschikt instrument zijn voor de
overdracht van familiale vennootschaps-aandelen. Een belangrijke overweging voor de keuze
voor de burgerlijke maatschap in deze context is opnieuw het gewenste controlebehoud.
Doordat de aandelen van de familiale onderneming worden ingebracht, behoren de familiale
vennootschaps-aandelen in onverdeeldheid toe aan de maten. Via het zaakvoerderschap in de
burgerlijke maatschap kan de schenker o.a. deelnemen aan de algemene vergadering van de
familiale onderneming en op die manier blijft hij de touwtjes in handen houden.
113. Voor de schenking van familiale vennootschapsaandelen kan men beroep doen op de
techniek van de voorafgaande schenking. Dit biedt namelijk het voordeel dat als aan alle
toepassingsvoorwaarden van het gunstregime uit artikel 2.8.6.0.3 V.C.F. is voldaan de
schenking wordt vrijgesteld van schenkingsrechten. De vraag rijst nu of de schenking van de
delen van de maatschap waarin de familiale vennootschapsaandelen eerder werden ingebracht
ook onder dit gunstregime valt.145
Met andere woorden is de schenking volgens de tweede
techniek op fiscaal vlak even voordelig?
114. Aandelen in de zin van het Vlaamse decreet zijn deelbewijzen die het maatschappelijk
kapitaal vertegenwoordigen en waaraan stemrecht verbonden is (artikel 2.8.6.0.3, § 2, 3°
144 M. DELBOO, G. DEKNUDT en S. NELIS, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden,
Antwerpen, Intersentia, 2010, 173. 145
D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 30.
47
VCF). Hoewel de delen van een burgerlijke maatschap strikt genomen niet onder het
toepassingsgebied van het Vlaamse gunstregime vallen, heeft Vlabel dit principe in een
omzendbrief aangenomen:
“Wanneer gewerkt wordt via een maatschap, kunnen de aandelen in een familiale
vennootschap tevens in aanmerking komen voor de vrijstelling of vermindering. Een
maatschap heeft geen rechtspersoonlijkheid en heeft geen afgescheiden vermogen,
zodat de deelgenoten van de maatschap samen onverdeelde eigenaars blijven van de
goederen van de maatschap. Daarom wordt de maatschap als fiscaal transparant
beschouwd, zodat rechtstreeks wordt gekeken naar de participaties die door de
natuurlijke personen achter de maatschap worden aangehouden.” 146
115. De Vlaamse belastingdienst laat er geen twijfel over bestaan: als de ouders sterven of
hun resterende aandelen wensen te schenken dan gebeurt de schenking of vererving volgens
het gunstregime als aan alle toepassingsvoorwaarden is voldaan. De administratie gaat er
hierbij van uit dat de ouders en kinderen aandeelhouder gebleven zijn van de onderliggende
familiale vennootschap.
2.5 Vruchtgebruik en de burgerlijke maatschap
116. Zoals reeds werd aangehaald gebeurt de schenking in combinatie met de oprichting
van een burgerlijke maatschap vaak onder voorbehoud van vruchtgebruik. Op die manier
verzekert de schenker zich immers van het behoud van de inkomsten en de controle over zijn
overgedragen patrimonium.
117. Wanneer de delen van de maatschap met vruchtgebruik zijn bezwaard komt de
winstuitkering, als vrucht van de delen van de maatschap, toe aan de vruchtgebruiker als
gevolg van zijn genotsbevoegdheid. De schenker verkrijgt dan als vruchtgebruiker het genot
van de vruchten van het vermogen van de burgerlijke maatschap voor de duur van zijn leven.
De keerzijde van de medaille is dat de vruchten in het persoonlijk vermogen van de
146 Omzendbrief FB/2012/1 van 20 juli 2012, B.S. 23 augustus 2012.
48
vruchtgebruiker terecht komen. Dit kan, zeker bij grote vermogens – met een omvangrijke
inkomstenstroom, tot gevolg hebben dat een nieuwe successieplanning zich opdringt. Het
gedeelte van het inkomen dat de werkelijke uitgaven van de vruchtgebruiker overschrijdt,
doet de nalatenschap immers aandikken en dus ook de grondslag voor de erfbelasting.147
118. De winstuitkering wordt om die redenen best gemoduleerd in de statuten van de
maatschap. Zo wordt vaak bepaald dat tot winstuitkering beslist wordt door de algemene
vergadering, op voorstel van het beheersorgaan. Bovendien is het raadzaam om uitdrukkelijk
te bepalen dat de uitgekeerde winst toekomt aan de vruchtgebruiker.
119. Wat is dan het lot van de niet-uitgekeerde winst van de maatschap? Bij het libelleren
van de statuten wordt dit wel eens over het hoofd gezien, doch is dit belangrijk in het kader
van een successieplanning. De vennoten kunnen bepalen dat de niet-uitgekeerde winsten
aanwassen bij het kapitaal van de maatschap. Vanuit fiscaal oogpunt is dit voordelig, de niet-
uitgekeerde winsten komen dan niet meer in de nalatenschap van de vruchtgebruiker terecht.
Op dit deel van de winsten zal er dan ook geen erfbelasting moeten worden betaald.
Anderzijds houdt dit ook in dat de vruchtgebruiker geen aanspraak meer kan maken op die
inkomsten van de maatschap. Een oplossing wordt aangereikt door een statutaire clausule
waarin is bepaald dat de vruchtgebruiker(s) van de delen van de maatschap de gerealiseerde
winst jaarlijks dienen op te nemen en dat de winst die niet binnen die termijn opgenomen
wordt, geïncorporeerd wordt in het kapitaal van de maatschap.148
Deze clausule maakt het
mogelijk voor de vruchtgebruiker om de winsten naar hem te laten doorvloeien om in zijn
levensonderhoud te voorzien maar laat ook toe om de vermogensaangroei in hoofde van de
vruchtgebruiker bij te sturen teneinde de erfbelasting te beperken. Het uitkeren van de winsten
of incorporeren ervan in het kapitaal kan zo worden afgestemd op de financiële situatie van de
vruchtgebruiker.149
120. Bij de beslissing van de vruchtgebruiker om (een deel van) de winst niet op te nemen
komt de fictiebepaling van artikel 7 W.Succ./ artikel 2.7.1.0.5 VCF evenwel om het hoekje
147 V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 157.
148 D. DEKNUDT, S.NELIS en M. DELBOO, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden,
Antwerpen, Intersentia, 2010, 115. 149
V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 159-160.
49
kijken. Voor de periode tot drie jaar voor het overlijden van de vruchtgebruiker bestaat
namelijk het risico dat deze beslissing wordt beschouwd als een onrechtstreekse schenking.
Het is courante praktijk dat de statuten het stemrecht over de deelbewijzen toewijzen aan de
vruchtgebruiker, de beslissing tot niet-uitkering van de winsten kan dan worden beschouwd
als een afstand van zijn vruchten. Dezelfde beschouwing kan gemaakt worden voor de
winsten die niet binnen de statutair voorziene termijn werden opgenomen door de
vruchtgebruiker.150
Sommige rechtsleer menen dat de beslissing om geen winst uit te keren
niet als onrechtstreekse schenking kan worden beschouwd. De maten maken immers pas
aanspraak op een deel van de gerealiseerde winst nadat de algemene vergadering heeft beslist
tot uitkering.151
Ze hebben pas vanaf dat ogenblik een schuldvordering op de maatschap. Bij
gebreke aan een beslissing tot winstuitkering heeft de vrucht bijgevolg nooit bestaan. De niet-
uitgekeerde winsten blijven dan ook tot het doelgebonden maatschapsvermogen behoren.152
2.6 De schenking gekoppeld aan een last
121. De schenking in combinatie met een burgerlijke maatschap kent uiteraard nog andere
modaliteiten dan het voorbehouden van vruchtgebruik. Net zoals bij een klassieke
successieplanning kan de schenking ook gekoppeld worden aan een last. Het koppelen van
voorwaarden, lasten of modaliteiten heeft bijna altijd dezelfde finaliteit, de schenker tracht
namelijk de inkomsten en de controle over het geschonken vermogen te behouden.
122. Een vaak voorkomend alternatief voor het voorbehoud van vruchtgebruik is de last tot
afgifte van de vruchten. Daar waar bij een voorbehoud van vruchtgebruik slechts de blote
eigendom wordt geschonken, wordt in dit geval de begunstigde volle eigenaar van het
geschonken vermogen. De vruchten van dat verkregen vermogen staat de begunstigde af ten
voordele van de schenker ingevolge de last.153
Het kan bedongen zijn dat de afstand van de
vruchten periodiek gebeurt, dan wel op vraag van de schenker. Dit biedt perspectieven om een
150 V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 160.
151 Cass. 16 januari 1964, R.W. 1964-65, 473.
152 V. SAGAERT en S. VAN WAEYENBERGHE, “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 171-172.
153 M. DELBOO, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden, Antwerpen, Intersentia,
2010, 37.
50
aangroei van het privé-vermogen van de schenker binnen de perken te houden, met het oog op
het vermijden van erfbelastingen.
123. Een andere last die soms wordt gekoppeld aan de schenking is de last tot periodieke
betaling van een percentage van de waarde van het geschonken vermogen. Dit kan ingegeven
zijn door onzekerheid over het rendement van het vermogen, afhankelijk van de bestanddelen
ervan kunnen de inkomsten immers sterk fluctueren. De schenker die dan zeker wil zijn dat
hij jaarlijks voldoende inkomsten verkrijgt, kan opteren voor zo een vaste rente.154
Het nadeel
voor de begunstigde is dat hij of zij zal moeten interen op het kapitaal voor de uitbetaling van
de rente aan de schenker wanneer het vermogen gedurende een bepaalde periode onvoldoende
inkomsten genereert.
III. Uitwerking bij overlijden van de schenker
124. Wat gebeurt er nu als de ouder/schenker overlijdt? Ingevolge het intuitu personae
karakter van de maatschap wordt de maatschap ontbonden bij het overlijden van een vennoot
(artikel 39, 3° W.Venn.). Een andere mogelijkheid is dat van deze suppletiefrechtelijke regel
wordt afgeweken en statutair bepaald wordt dat de vennootschap blijft voortbestaan na het
overlijden van een vennoot.
125. In de hypothese waarin de maatschap blijft voortbestaan behouden de kinderen de
eigendom van hun delen van de maatschap. De delen van de maatschap die in de nalatenschap
van de ouder zitten worden overeenkomstig de erfrechtelijke regels en testamentaire
beschikking verdeeld onder de kinderen, zij zijn dan ook successierechten verschuldigd op de
delen die zij verkrijgen uit de nalatenschap. Doorgaans zijn de aandelen die de ouder(s) in
blote eigendom in de maatschap aanhouden beperkt zodat ook de erfbelasting beperkt blijft.
126. Wordt de maatschap ontbonden ingevolge het overlijden van de schenkende ouder dan
komt aan elk van de kinderen een proportioneel deel in het onverdeelde vermogen toe.
Doorgaans bezit de schenkende ouder voornamelijk deelbewijzen in vruchtgebruik, bij het
154 M. DELBOO, Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden, Antwerpen, Intersentia,
2010, 37.
51
overlijden wast het vruchtgebruik aan bij de blote eigendom van de kinderen. Zij verkrijgen
aldus de volle eigendom van een deel van het onverdeelde vermogen zonder dat
successierechten verschuldigd zijn. Erfbelasting zal evenwel verschuldigd zijn op de delen die
in de nalatenschap van de ouder vallen. Het overlijden heeft in deze hypothese de
uitonverdeeldheidtreding tot gevolg, de kinderen verkrijgen bijgevolg de volle eigendom van
de ingebrachte goederen.155
Bovendien kan de verdeling vrij van registratierechten geschieden
voor zover er geen zakelijke rechten op onroerende goederen worden verdeeld.
155 D. DE MAREZ en B. KEIRSBILCK, “De maatschap als instrument van successieplanning”, Themis. School voor
postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 36.
52
ALGEMEEN BESLUIT
De burgerlijke maatschap beschikt over heel wat troeven als instrument van een
successieplanning, m.n. als controlevehikel om een familiaal patrimonium over te dragen naar
de volgende generatie zonder dat de schenkers de touwtjes uit handen moeten geven. Het is
een soepel instrument en het biedt een waaier aan mogelijkheden, getuige daarvan zijn de vele
toepassingsgevallen die men in de rechtsleer terugvindt, gaande van een instrument om de
positie van de langstlevende echtgeno(o)t(e) te versterken tot een tool om een
successieplanning met levensverzekeringen te optimaliseren.
Vaak voorkomende eisen waaraan een geslaagde successieplanning moet voldoen zijn o.a.
controle- en inkomstenbehoud tijdens het leven van de schenker, vermijden van versnippering
van het vermogen, successiebesparing, fiscale neutraliteit… De burgerlijke maatschap lijkt
deze test moeiteloos te doorstaan. Het biedt een fiscaal neutrale mogelijkheid tot opsplitsing
van de juridische eigendom enerzijds en economische eigendom en zeggenschap over het
vermogen anderzijds. De overgang van dat vermogen gebeurt als dusdanig op een
georganiseerde wijze. De grote flexibiliteit van de figuur maakt dat de maatschap op maat van
de familie kan gemaakt worden, afhankelijk van de gegeven omstandigheden en de noden en
wensen van de familie. De lage kosten maken het geheel nog aantrekkelijker. Uit het
voorgaande blijkt dat de maatschap een succesrecept is voor de overdracht van een familiaal
vermogen dat voornamelijk uit roerende goederen bestaat.
De burgerlijke maatschap lijkt bovendien tegemoet te komen aan een aantal bekommernissen
van de oudere generatie met koudwatervrees. Als onderdeel van een successieplanning slaagt
de maatschap erin om hieraan tegemoet te komen. Met de juiste statutaire bepalingen kan de
maatschap de schenker voldoende zekerheden en gemoedsrust bieden om het familiaal
vermogen over te dragen. De schenker kan zo met een gerust hart van zijn (oude) dag
genieten!
I
BIBLIOGRAFIE
I. Wetgeving
1.1 Wetgeving Sensu stricto
Wet 21 maart 1804 houdende het Burgerlijk Wetboek.
Wet van 1 april 1987, B.S. 22 april 1987.
Wet 10 april 1992 houdende het Wetboek van de Inkomstenbelastingen 1992 (WIB), B.S. 30
juli 1992.
Wet van 13 april 1995 tot wijziging van de wetten op de handelsvennootschappen,
gecoördineerd op 30 november 1995, B.S. 17 juni 1995.
Wetboek van vennootschappen 7 mei 1999, B.S. 6 augustus 1999.
Vlaams decreet van 13 december 2013 houdende de Vlaamse Codex Fiscaliteit, B.S. 23
december 2013.
Decr. Vl. Parl. 19 december 2014, B.S. 29 januari 2015.
1.2 Fiscale administratie
Com. I.B. 1992, 179/28.
Omzendbrief FB/2012/1 van 20 juli 2012, B.S. 23 augustus 2012.
Dienst Voorafgaande Beslissingen, voorafgaande beslissing nr. 400.374, 21 april 2005,
www.fisconetplus.be.
II. Rechtspraak
II
Cass. 16 januari 1964, R.W. 1964-65, 473 p.
III. Rechtsleer
3.1 Boeken
ANECA, D., DEMAN en J., BLONDE, W., De burgerlijke vennootschap: een thuishaven voor uw
vermogen, Mechelen, Kluwer, 2003, 117 p.
BARBAIX, R., Familiaal vermogensrecht in essentie, Antwerpen, Intersentia, 2015, 422 p.
BRAECKMANS, H., en HOUBEN, R., Handboek vennootschapsrecht, Antwerpen, Intersentia,
2012, 950 p.
DELBOO, M., Vermogensplanning en burgerlijke maatschap: uw 65 antwoorden, Antwerpen,
Intersentia, 2010, 192 p.
DELBOO M. en NELIS, S., “Burgerlijke maatschap en administratiekantoor: controlevehikels
bij uitstek in een klassieke successieplanning”, in M. DELBOO, D. MICHIELS, S. NELIS, J.
RUYSSEVELDT en E. SPRUYT, Fiscaal praktijkboek 2008- 2009. Indirecte belastingen,
Mechelen, Kluwer, 2008, 117-156.
DE MAREZ D. en KEIRSBILCK, B., “De maatschap als instrument van successieplanning”,
Themis. School voor postacademische juridische vorming, Brugge, Die Keure, 2012, 1-36.
DU MONGH, J., “Vennootschapsclausules en erfrecht”, in Liber amicorum Jozef Van den
Heuvel, Antwerpen, Kluwer, 1999, 717-747.
GEINGER en N. HEIJERICK, Inleiding tot het vennootschapsrecht, Brugge, Die keure, 2012, 273
p.
LOOSVELD, S., “Aanwas bij maatschap en stille vennootschap” in DERYCKE, H., LALEMAN P.
en VERBEKE, A., Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning met effect bij
leven, rechtspersoon, Gent, Larcier, 2009, 225-232.
III
MAELFAIT, A., “Kan een maatschap de positie van de langstlevende echtgenoot versterken
ingeval van stiefkinderen?” in PINTENS, W. en DU MONGH, J. (eds.), Patrimonium 2006,
Antwerpen Intersentia, 469-481.
MICHIELS, D., “Actualia inzake bedingen van tontine en aanwas” in CARETTE, N. en BARBAIX,
R. Tendensen Vermogensrecht 2013, Antwerpen, Intersentia, 2013, 109-144.
MOREAU, M., en VANOVERBEKE, J., De burgerlijke vennootschap. De vernieuwende
oplossing voor familiale vermogensplanning, Diegem, Ded.Samsom, 1997, 117 p.
PINTENS, W., DECLERCK, C., DU MONGH, J. en VANWINCKELEN, K., Familiaal
vermogensrecht, Antwerpen, Intersentia, 2010, 1372 p.
VANANROYE, J., “Vermogenstructuur, aansprakelijkheid en verhaalbaarheid in de maatschap”
in BOUCKAERT, F., DENEF, M. en GEENS K., Knelpunten van 30 jaar vennootschapsrecht.
Zoeken naar oplossingen voor de 21ste
eeuw, Kalmthout, Biblio, 1999, 207-292.
J. VANANROYE en P. COUCKE, “Maatschap en stille handelsvennootschap” in DERYCKE, H.,
LALEMAN, P. en VERBEKE, A., Handboek estate planning algemeen : vermogensplanning
met effect bij leven, rechtspersoon, Gent, Larcier, 2009, 201-208.
VANCOLEN, M. “Maatschap en universaliteit, algemeenheden en onverdeeldheden vanuit
fiscaal oogpunt” in VERBEKE, A-L. en BUYSSENS, F., Notariële actualiteit 2014-2015,
Antwerpen, Intersentia, 2015, 215-236, 264 p.
VAN CROMBRUGGE, S., Beginselen van vennootschapsbelasting, Kalmthout, Biblo, 2014, 261
p.
VAN ZANTBEEK, A., en SLAETS, S., “De maatschap in combinatie met de schenking: wat
eerst?”, in VERBEKE, A, DERYCKE, H., LALEMAN, P., en VAN GERVEN, D., (eds.),
Handboek Estate Planning – Vermogensplanning met effect bij leven: rechtspersoon,
Larcier, Gent, 2009, 233-236.
VERBEKE, A., “Vruchtgebruik/Bevoegdheid vruchtgebruiker/Beschikkings- en
vervreemdingsverbod”, in VERBEKE, A., BUYSSENS F., en DERYCKE H., (eds.), Handboek
Estate planning. Vermogensplanning met effect bij leven – Schenking, Gent, Larcier, 2009,
393-399.
IV
A. VERBEKE en S. SNAET, “Zakelijke rechten en vermogensplanning. Vruchtgebruik - Recht
van gebruik en bewoning – Erfpacht”, Themis School voor postacademische juridische
vorming, Brugge, Die keure, 2009, 43-66.
3.2 Bijdragen in tijdschriften
DE CEULAER, S., “Enkele kanttekeningen bij recente (inter)nationale evoluties inzake
privémeerwaarden”, T.F.R. 2001, 627-638.
DELBOO, M., “De familiale burgerlijke maatschap”, Not. Fisc. M. 2003, 265-281.
DEVOS, S., “Een maatschap is maatwerk”, T.R.V. 2001, 263-293.
B. HUTS, ‘La société civile’, Rec. Enr. Not. 2001, 97-124.
SAGAERT, V. en VAN WAEYENBERGHE, S., “Vruchtgebruik en maatschap”, TEP 2011, 156-
173.
VAN BREEDAM, S., Burgerlijke maatschap: volkomen fiscaal transparant, Fiscoloog 2009, afl.
1173, 7-10.
VANOVERBEKE, J., De familiale burgerlijke vennootschap – een instrument voor
successieplanning, T.F.R. 2000, 607-627.
VERSTRAETE, J., “Overeenkomsten over niet-opengevallen nalatenschappen”, T. Not. 1990,
243-265.