De introductie van het meervoudig stemrecht in het Belgisch ......1 Inleiding Het verbod op het...
Transcript of De introductie van het meervoudig stemrecht in het Belgisch ......1 Inleiding Het verbod op het...
-
De introductie van het meervoudig stemrecht in het Belgisch vennootschapsrecht: zegen of vloek?
Senne Verholle 01200321
Promotor: Prof. dr. Diederik Bruloot
Commissaris Dhr. Brecht Lambrecht
Masterproef voorgelegd voor het behalen van de graad master in de richting rechten
Academiejaar: 2016 - 2017
-
Woord vooraf
Na vijf jaar sluit ik met deze masterproef mijn vijfjarig parcours af aan de Universiteit van
Gent. Veel mensen hebben mij gedurende deze periode bijgestaan. Zonder hen zou ik niet
staan waar ik nu sta. Dit voorwoord wil ik dan ook richten tot iedereen die mij geholpen
heeft om deze vijf jaren tot een goed einde te brengen.
Als eerste wil ik natuurlijk professor Bruloot bedanken. Een jaar lang kon ik met elke vraag
omtrent mijn thesis bij hem terecht. Hij stimuleerde mij intellectueel om het onderste uit de
kan te halen. Hij stond mij met raad en daad bij en tilde deze masterproef zonder twijfel
naar een hoger academisch niveau.
Ten tweede wil ik mijn ouders, grootouders en broer bedanken. Zij hebben mij gedurende
deze periode emotioneel, financieel en intellectueel gesteund. Zij hebben van mij de persoon
gemaakt die ik nu ben.
Onder het motto ‘last but not least’ wil ik Sam Daveloose en Luc Verholle bedanken om de
tijd te nemen om deze masterproef grondig na te lezen.
-
I
Inhoudstafel
INLEIDING ................................................................................................................................................................ 1
HOOFDSTUK 1: HET PRINCIPE MEERVOUDIG STEMRECHT ....................................................................................... 3
AFDELING 1: HET MEERVOUDIG STEMRECHT IN DE ENGE ZIN ................................................................................................... 3 1. Direct en indirect meervoudig stemrecht .................................................................................................... 4
AFDELING 2: HET MEERVOUDIG STEMRECHT IN DE RUIME ZIN VAN HET WOORD ........................................................................ 5 AFDELING 3: AANDELEN EN ANDERE VENNOOTSCHAPSEFFECTEN ............................................................................................. 5
1. Het begrip aandeel ......................................................................................................................................... 5
2. Vennootschapseffecten ................................................................................................................................. 6
HOOFDSTUK 2: HUIDIGE STAND VAN ZAKEN ............................................................................................................ 8
AFDELING 1: EVOLUTIE VAN HET MEERVOUDIG STEMRECHT .................................................................................................... 8 1. De Vennootschapswet van 1873 ................................................................................................................... 8
2. De jaren ‘30 .................................................................................................................................................... 9
3. Het KB nr. 26 van 31 oktober 1934 ............................................................................................................. 10
4. De periode na 1934 ...................................................................................................................................... 11
AFDELING 2: HUIDIGE BELEID INZAKE HET MEERVOUDIG STEMRECHT ..................................................................................... 11 1. Het verbod op het meervoudig stemrecht - Art 541 W.Venn. .................................................................. 12
2. Het algemeen stemrecht - Art. 547 W.Venn. ............................................................................................. 12
AFDELING 3: HET VERBOD OP HET MEERVOUDIG STEMRECHT ................................................................................................ 13
HOOFDSTUK 3: ENKELVOUDIG VERSUS MEERVOUDIG STEMRECHT ....................................................................... 14
AFDELING 1: ONE SHARE ONE VOTE: DE DEMOCRATIE VAN AANDEELHOUDERS ....................................................................... 14 AFDELING 2: HET NUT VAN HET MEERVOUDIG STEMRECHT ................................................................................................... 15
1. Behouden machtsstructuur ......................................................................................................................... 15
2. Economische groei ....................................................................................................................................... 16
3. Bestrijden short-termism ............................................................................................................................. 17
AFDELING 3: HET MEERVOUDIG STEMRECHT EN DE CORPORATE GOVERNANCE PROBLEMATIEK .................................................. 17 1. Principaal-agent problemen ........................................................................................................................ 17
2. De problematiek van de minderheidsaandeelhouder ............................................................................... 19 2.1. De minderheidsproblematiek in een systeem van meervoudig stemrecht ....................................................... 19 2.2. Besluit .................................................................................................................................................................... 22
AFDELING 4: DE BESCHERMING VAN DE MINDERHEIDSAANDEELHOUDER ................................................................................. 23 1. Misbruik van stemrecht ............................................................................................................................... 23
1.1. Algemene vergadering en de misbruik van meerderheid ................................................................................... 23 1.2. Raad van bestuur .................................................................................................................................................. 24
2. Minderheidsvordering art. 562 W.Venn. .................................................................................................... 24
3. Transparantiemechanismen ........................................................................................................................ 25 3.1. Bekendmaking van gegevens ............................................................................................................................... 25 3.2. Reputatie ............................................................................................................................................................... 26
4. Mechanismen bij de totstandkoming van een beslissing .......................................................................... 26 4.1. Onafhankelijke bestuurders en het belangenconflict ......................................................................................... 26 4.2. Stemmenquota en aanwezigheidsquorum .......................................................................................................... 27 4.3. Stemverbod ........................................................................................................................................................... 28
5. De uittreding – Art. 642 W.Venn. ................................................................................................................ 28
AFDELING 5: BESLUIT ...................................................................................................................................................... 29 1. De concentratie van het aandelenbezit ...................................................................................................... 29
2. Minderheidsaandeelhouders bescherming in België ................................................................................. 30
-
II
HOOFDSTUK 4: HET VERBOD OP HET MEERVOUDIG STEMRECHT, DE JURE............................................................ 31
AFDELING 1: DE WETGEVER ............................................................................................................................................. 31 1. Onrechtstreekse afbreuk ............................................................................................................................. 31
1.1. Verwaarlozing van fracties.................................................................................................................................... 31 1.2. Niet-volgestorte aandelen. ................................................................................................................................... 32 1.3. Onderaandelen. ..................................................................................................................................................... 34 1.4. Stemkrachtbeperkingen. ...................................................................................................................................... 35
2. Rechtstreekse afbreuk van het verbod ....................................................................................................... 35 2.1. Aandelen zonder stemrecht. ................................................................................................................................ 36 2.2. Winstbewijzen ....................................................................................................................................................... 38
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 40
AFDELING 2: CONTRACTUELE CONSTRUCTIES ...................................................................................................................... 40 1. Autonome overdracht en volmacht ............................................................................................................ 40
1.1. Autonome overdracht en certificering ................................................................................................................ 40 1.2. Stemvolmacht ....................................................................................................................................................... 41
2. Stemovereenkomst en stemmenkoop ........................................................................................................ 43 2.1. Stemmenkoop ....................................................................................................................................................... 43 2.2. Besluit .................................................................................................................................................................... 44
3. Besluit inzake contractuele technieken ...................................................................................................... 45
AFDELING 3: HOLDINGSTRUCTUREN .................................................................................................................................. 45 1. Piramideconstructies ................................................................................................................................... 45
1.1. Het nadeel van piramideconstructies .................................................................................................................. 46 2. Holding als alternatief voor stemovereenkomst ........................................................................................ 47
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 47
AFDELING 4: DE MEERWAARDE VAN HET MEERVOUDIG STEMRECHT ....................................................................................... 48 1. Het verbod op meervoudig stemrecht de facto ......................................................................................... 48
2. Het voordeel van het meervoudig stemrecht ............................................................................................ 48
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 49
HOOFDSTUK 5: HET MEERVOUDIG STEMRECHT IN EEN RECHTSVERGELIJKEND PERSPECTIEF ................................ 50
AFDELING 1: EUROPA ..................................................................................................................................................... 50 1. Meervoudig stemrecht en de Europese Unie ............................................................................................ 50
1.1. De vijfde richtlijn ................................................................................................................................................... 50 1.2. De commissie Winter ............................................................................................................................................ 51 1.3. Report of the Reflection Group on the Future of European Company Law ...................................................... 52 1.4. Het Europees parlement....................................................................................................................................... 52
2. Het Europees Hof van Justitie en de golden shares ................................................................................... 53 2.1. Vrij verkeer van kapitaal ....................................................................................................................................... 53 2.2. Vrijheid van vestiging ............................................................................................................................................ 54 2.3. Horizontale werking .............................................................................................................................................. 54
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 55
AFDELING 2: ZWEDEN ..................................................................................................................................................... 55 1. Bescherming van de minderheidsaandeelhouder ..................................................................................... 56
1.1. Besluit .................................................................................................................................................................... 56 AFDELING 3 : FRANKRIJK EN DE WET FLORANGE .................................................................................................................. 57
1. Frankrijk als pionier op het vlak van meervoudig stemrecht ..................................................................... 58 1.1. De hervorming van het loyaliteitsstemrecht ....................................................................................................... 58 1.2. Doel van de wetswijziging ..................................................................................................................................... 59 1.3. Gevolg van de wet Florange ................................................................................................................................. 59 1.4. Strijdig met het Unierecht? .................................................................................................................................. 60
2. Besluit ........................................................................................................................................................... 61
AFDELING 4: NEDERLAND ................................................................................................................................................ 61 1. Beursgenoteerde vennootschappen ........................................................................................................... 61
-
III
1.1. De DSM-zaak en loyaliteitsdividend ..................................................................................................................... 61 1.2. FCA-zaak en loyaliteitsstemrecht ......................................................................................................................... 63
2. De besloten vennootschap .......................................................................................................................... 64
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 65
AFDELING 5: ITALIË ......................................................................................................................................................... 65 1. Loyaliteitsstemrecht voor beursgenoteerde vennootschappen ............................................................... 66
2. Meervoudig stemrecht voor niet-beursgenoteerde aandelen.................................................................. 67
3. Besluit ........................................................................................................................................................... 68
AFDELING 6: WAT WE KUNNEN LEREN VAN ONZE BUURLANDEN ............................................................................................ 69
HOOFDSTUK 6: DE INTRODUCTIE VAN HET MEERVOUDIG STEMRECHT ................................................................. 70
AFDELING 1: INTRODUCTIE .............................................................................................................................................. 70 AFDELING 2: INHOUD VAN DE INTRODUCTIE ....................................................................................................................... 71
1. Onderscheid tussen besloten en open vennootschappen ........................................................................ 71
2. Doel van de hervorming .............................................................................................................................. 72
3. Het einde van het one share one vote tijdperk .......................................................................................... 73
AFDELING 3: EEN FUNDAMENTELE MAAR OOK EEN GEPASTE HERVORMING? ........................................................................... 73 1. Het loyaliteitsstemrecht .............................................................................................................................. 74
1.1. De problematiek van het short-termism ............................................................................................................. 74 1.2. Loyaliteitsstemrecht: het nieuwe wondermiddel ............................................................................................... 75 1.3. Loyaliteitsaandelen en het gelijkheidsbeginsel ................................................................................................... 77 1.4. Besluit .................................................................................................................................................................... 78
AFDELING 4: DE INTRODUCTIE EN HET CORPORATE GOVERNANCE PROBLEEM .......................................................................... 79 1. Stemverbod .................................................................................................................................................. 80
2. Belangenconflictregeling ............................................................................................................................. 80
3. Een rechterlijke toetsing in globo ............................................................................................................... 81
AFDELING 5: DE MEERWAARDE VAN DE INTRODUCTIE TEN OPZICHTE VAN DE BESTAANDE TECHNIEKEN ........................................ 81 1. Consistentie .................................................................................................................................................. 81
2. Transparantie ............................................................................................................................................... 82
3. Efficiëntie ...................................................................................................................................................... 82
AFDELING 6: DE PLAATS VAN BELGIË IN EUROPA ................................................................................................................. 83 1. België en het Frans-Italiaanse systeem voor beursgenoteerde bedrijven. .............................................. 83
2. Niet-beursgenoteerde vennootschappen .................................................................................................. 84
3. Vereiste meerderheid en quorum .............................................................................................................. 84
4. Besluit ........................................................................................................................................................... 85
HOOFDSTUK 7: DE INTRODUCTIE VAN HET MEERVOUDIG STEMRECHT: ZEGEN ÉN VLOEK .................................... 86
1. Het meervoudig stemrecht ......................................................................................................................... 86
2. Introductie van het meervoudig stemrecht in het Belgische vennootschapsrecht ................................. 87
BIBLIOGRAFIE ......................................................................................................................................................... 89
AFDELING 1: RECHTSPRAAK ............................................................................................................................................. 89 AFDELING 2: RECHTSLEER ................................................................................................................................................ 89
1. Monografieën ............................................................................................................................................... 89
2. Bijdragen in boeken en verzamelwerken ................................................................................................... 91
3. Bijdragen in periodieke werken................................................................................................................... 93
4. Scripties en papers ....................................................................................................................................... 96
5. Europese beleidsdocumenten en rapporten.............................................................................................. 98
AFDELING 3: VARIA ........................................................................................................................................................ 98
-
1
Inleiding
Het verbod op het meervoudig stemrecht is tot op de dag van vandaag voor veel juristen een
fundamenteel principe. De eerste minister heeft op 9 oktober 2014 bekendgemaakt een eind
te willen maken aan dit verbod. Deze fundamentele verandering in het Belgisch
vennootschapsrecht verdient een grondige studie. Het doel van deze thesis is om na te gaan
of deze introductie een “zegen dan wel een vloek zal zijn”. Er wordt voornamelijk gefocust op
het meervoudig stemrecht van naamloze vennootschappen. Dit zal gebeuren door een klassiek
bronnen- en literatuurstudie. In deze inleiding volgt een inhoudelijk overzicht van de
hoofdstukken die aan bod zullen komen. Elk hoofdstuk is een noodzakelijke stap richting het
antwoord op de onderzoeksvraag.
In het eerste deel worden enkele begrippen gedefinieerd die belangrijk zijn om het meervoudig
stemrecht grondig te begrijpen. Daarop volgt een bespreking van de huidige wetgeving inzake
het meervoudig stemrecht. Het is namelijk onmogelijk om te oordelen of de introductie een
meerwaarde is zonder eerst de huidige wetgeving grondig te bestuderen.
Hoofdstuk 3 staat stil bij het nut van het meervoudig stemrecht en respectievelijk het verbod
ervan. Er wordt nagegaan wat de voordelen zijn van dit systeem, waarom en in welke gevallen
een vennootschap een beroep zou doen op dit systeem.
In hoofdstuk 4 wordt nagegaan hoe men in de praktijk omspringt met dit verbod. Er wordt
onderzocht of er bepaalde technieken zijn waarmee aandeelhouders het verbod omzeilen en
hoe de wetgever hiermee omspringt. Op het einde volgt een conclusie waarom het meervoudig
stemrecht een meerwaarde kan vormen ten opzichte van deze technieken.
Hoofdstuk 5 is een rechtsvergelijkend hoofdstuk. Er zal gekeken worden naar hoe de Europese
Unie omspringt met dit verbod. Hierna volgt een onderzoek van een aantal buurlanden en zal
worden gekeken welke plaats dit verbod hier inneemt.
In het voorlaatste hoofdstuk wordt de eigenlijke hervorming van het Belgisch
vennootschapsrecht besproken en meer bepaald de introductie van het meervoudig stemrecht.
Er volgt een overzichtelijke bespreking van wat er precies zal veranderen en waarom de
regering dit wil veranderen. Hierna zal teruggegrepen worden naar elk voorafgaand hoofdstuk.
Eerst wordt onderzocht wat er precies verandert inzake het meervoudig stemrecht. Ten tweede
zal gekeken worden of de overheid de voordelen van het meervoudig stemrecht maximaal
benut en de nadelen minimaliseert. Ten derde wordt onderzocht of de introductie effectief een
-
2
voordeel is ten opzichte van de bestaande systemen om het verbod op het meervoudig
stemrecht te omzeilen. Als laatste volgt een bespreking van de positie van België. Er wordt
nagegaan of België de Europese tendensen volgt én belangrijker of België leert van de fouten
van andere landen.
In het laatste hoofdstuk volgt de eigenlijke conclusie of de introductie van het meervoudig
stemrecht nu daadwerkelijk een zegen dan wel een vloek zal zijn.
-
3
Hoofdstuk 1: het principe meervoudig stemrecht
Om het principe van het meervoudig stemrecht grondig te begrijpen, is het noodzakelijk om
een aantal begrippen waar enige controverse rond bestaat te verduidelijken. Hieronder een
kort overzicht van deze termen.
Een eerste belangrijke hinderpaal die overwonnen moet worden bij de bespreking van het
meervoudig stemrecht is de draagwijdte van dit begrip. Er is al veel inkt gevloeid over wat
hieronder verstaan dient te worden. Het lijkt alsof elk rechtskundig werk dat het meervoudig
stemrecht behandelt een eigen of afwijkende definitie hanteert. Voor het verder verloop van
deze thesis is het van fundamenteel belang om een eenduidige definitie te gebruiken.
Het meervoudig stemrecht is een techniek waarbij men poogt het stemrecht los te koppelen
van de inbreng in het maatschappelijk kapitaal. In ruil voor deze inbreng ontvangt een vennoot
aandelen. Hierdoor zal het stemrecht losgekoppeld worden van het investeringsrisico (zie infra).
Juristen die niet bekend zijn met het onderwerp nemen vaak aan dat er automatisch sprake is
van meervoudig stemrecht wanneer aan één aandeel meer stemmen zijn verbonden dan aan
een ander aandeel1. Deze zienswijze stelt het meervoudig stemrecht op een te simplistische
wijze voor. De ware betekenis is veel complexer dan men op het eerste zicht zou verwachten.
DE WULF stelt dat het meervoudig stemrecht op twee manieren geïnterpreteerd kan worden.
Ten eerste is er het meervoudig stemrecht in de enge zin van het woord, ook wel bekend als
het ‘algemeen meervoudig stemrecht’. Daarnaast is er het meervoudig stemrecht in de brede
zin van het woord.2
Afdeling 1: Het meervoudig stemrecht in de enge zin
Wanneer er in de rechtsleer of rechtspraak sprake is van meervoudig stemrecht verwijst men
meestal naar het meervoudig stemrecht in de enge of echte zin van het woord. Deze zienswijze
viseert enkel de creatie van verschillende categorieën van aandelen. Andere constructies die
het toelaten om een disproportioneel stemrecht toe te kennen aan een aandeelhouder in
vergelijking met zijn inbreng worden niet geviseerd. Hierbij kan bijvoorbeeld gedacht worden
1 H. DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen: flexibiliteit gewenst” in E. WYMEERSCH (eds.), Van alle
markten: liber amicorum, Antwerpen, Intersentia, 2008, 373 (hierna: H. DE WULF, “meervoudig stemrecht in
vennootschappen”). 2 Ibid., 272-275.
-
4
aan de verwaarlozing van fracties van stemmen (zie infra). Daarom dat er hier dan ook
toepasselijk gesproken wordt van het meervoudig stemrecht in de enge zin.3
1. Direct en indirect meervoudig stemrecht
Het meervoudig stemrecht in de enge zin kan opnieuw opgesplitst worden in twee
subcategorieën4. Als eerste is er het direct meervoudig stemrecht en ten tweede het indirect
meervoudig stemrecht. Bij het direct meervoudig stemrecht zal de vennootschap verschillende
categorieën van aandelen creëren met eenzelfde nominale waarde. Deze verschillende
categorieën van aandelen zullen recht geven op een verschillend stemrecht5. Bijvoorbeeld een
vennootschap, met twee vennoten X en Y, creëert twintig aandelen. Ze verdeelt deze in twee
categorieën, tien aandelen van categorie A en tien aandelen van categorie B. Beide categorieën
hebben eenzelfde kapitaalwaarde van 100 EUR. Maar de aandelen van categorie A hebben
twee stemrechten en de aandelen van categorie B maar één stemrecht. Vennoot X koopt de
tien aandelen van categorie A en vennoot Y koopt de tien aandelen van categorie B. In dit
geval zullen beide vennoten eenzelfde inbreng hebben gedaan, elk 1000 EUR. Toch zal X de
vennootschap kunnen controleren aangezien hij in totaal over 20 stemrechten beschikt terwijl
Y over 10 stemrechten beschikt.
Hier tegenover staat het indirect meervoudig stemrecht. In dit geval creëert de vennootschap
verschillende categorieën van aandelen met een verschillende nominale waarde. Deze
verschillende categorieën van aandelen geven recht op hetzelfde aantal stemmen6. We nemen
hetzelfde voorbeeld als hierboven maar veranderen de eigenschappen van de categorieën van
aandelen. Er is een categorie A met een kapitaalwaarde van 1 EUR en een categorie B met
een kapitaalwaarde van 10 EUR. Aan beide categorieën komt eenzelfde stemrecht toe namelijk
1. Als X alle A-aandelen koopt, zal hij een inbreng doen van 10 EUR en over 10 stemrechten
beschikken. Indien Y alle B-aandelen koopt, zal hij 100 EUR moeten betalen voor 10
stemrechten.
Bij het meervoudig stemrecht in de enge zin kunnen we concluderen dat louter de creatie van
verschillende soorten categorieën van aandelen wordt geviseerd. Dit kunnen categorieën van
aandelen zijn met eenzelfde kapitaalwaarde en verschillende stemrechten (= direct
meervoudig stemrecht). Een tweede mogelijkheid is de creatie van categorieën van aandelen
3 H. DE WULF, “meervoudig stemrecht in vennootschappen”, 373. 4 Zie voetnoot 1641 in H. BRAECKMANS en R. HOUBEN, Handboek Vennootschapsrecht, Mortsel, Intersentia, 2012, 427-
428. 5 P. SAELEN, “Aandelen met dubbel stemrecht en de (on)trouw van de aandeelhouders”, Jura Falc. 1989-1990, 380.
(Hierna: P. SAELEN, “Aandelen met dubbel stemrecht”). 6 Ibid.
-
5
met dezelfde stemrechten en verschillende kapitaalwaarden (= indirect meervoudig stemrecht).
Het meervoudig stemrecht in de enge zin is vooralsnog verboden in het Belgische
vennootschapsrecht (zie infra) 7.
Afdeling 2: Het meervoudig stemrecht in de ruime zin van het woord
Een tweede mogelijkheid is dat het meervoudig stemrecht in de ruime zin van het woord
geïnterpreteerd wordt. Hieronder vallen alle constructies en structuren die ervoor kunnen
zorgen dat het controlerecht van een aandeelhouder losgekoppeld wordt van het
investeringsrisico. Deze mechanismen worden soms als DCM’s aangeduid, wat staat voor
disproportionele controlemechanismen8. Hier zal men dus niet de creatie zelf viseren van
meerdere categorieën van aandelen maar wel alle constructies die onrechtstreeks hetzelfde
doel voor ogen hebben9. In hoofdstuk 4 zal er een uitgebreide bespreking volgen van deze
mechanismes. Bepaalde van deze mechanismes zijn wel toegelaten in België. Het is dus
mogelijk om onrechtstreeks afbreuk te doen aan het principieel verbod op meervoudig
stemrecht.
Afdeling 3: Aandelen en andere vennootschapseffecten
Het meervoudig stemrecht in de enge zin viseert enkel de creatie van verschillende soorten
categorieën van aandelen. Het begrip aandeel zal bijgevolg een centrale rol spelen bij de
kwalificatie tussen meervoudig stemrecht in de enge en ruime zin. Het is dus van fundamenteel
belang om het onderscheid te maken tussen het begrip aandeel en andere
vennootschapseffecten.
1. Het begrip aandeel
Art. 1 W.Venn. stelt dat “een vennootschap wordt opgericht bij een contract op grond waarvan
twee of meer personen overeenkomen iets in gemeenschap te brengen met als doel aan de
vennoten een rechtstreeks of onrechtstreeks vermogensvoordeel te bezorgen”. Vennoten
brengen met andere woorden een bestanddeel onder in de vennootschap. De inbreng van de
7 Art. 541 W.Venn. 8 H. DE WULF, “meervoudig stemrecht in vennootschappen”, 373. 9 Ibid.
-
6
vennoten zal het maatschappelijk kapitaal vormen. In ruil voor deze inbreng verkrijgen de
vennoten aandelen in de vennootschap10. Hieruit volgt dat een aandeel enkel kan worden
uitgegeven voor een inbreng die wordt opgenomen in het maatschappelijk kapitaal. In de
praktijk is er om deze reden vaak sprake van kapitaalaandelen11. Dit maatschappelijk kapitaal
wordt onderworpen aan het ondernemingsrisico12. Indien de vennootschap failliet gaat zal
deze inbreng dienen als onderpand voor de schuldeisers. De aandeelhouders lopen het risico
om hun inbreng te verliezen. In ruil voor deze inbreng en het bijkomende risico krijgen de
vennoten bepaalde vermogens- en lidmaatschapsrechten. Tegenover deze rechten staan
bepaalde verplichtingen13. Aandelen kunnen gezien worden als een veruitwendiging van deze
rechten en verplichtingen 14 . Voor de bespreking van deze thesis zijn vooral de
lidmaatschapsrechten van belang. Een van de meest fundamentele lidmaatschapsrechten is
het stemrecht. Algemeen wordt aanvaard dat een aandeel juridisch gedefinieerd kan worden
als “een onlichamelijk roerend goed dat een bundeling van rechten en plichten inhoudt voor
de houder ervan, en anderzijds als de juridische titel die het houden en besturen van het recht
vaststelt en bewijst” 15.
In de naamloze vennootschap is er een uitzondering op dit principe. De wetgever heeft het
mogelijk gemaakt om niet-kapitaalvertegenwoordigende aandelen uit te geven16. Doordat deze
geen breukdeel van het kapitaal vertegenwoordigen, worden deze vaak niet gerekend tot de
aandelen sensu stricto17. Deze effecten zullen dan ook het instrument bij uitstek zijn om het
verbod op het meervoudig stemrecht te omzeilen (zie infra).
2. Vennootschapseffecten
Het begrip aandeel mag niet verward worden met het ruimere begrip effecten. Aandelen zijn
slechts één mogelijke categorie van effecten die uitgegeven kunnen worden door een nv. Art.
460 eerste lid W.Venn. biedt de mogelijkheid om naast gewone kapitaalsaandelen nog andere
effecten uit te geven. De meest voorkomende zijn winstbewijzen, obligaties en warrants. Er
10 E. JANSSENS en F. KESKIN, “Aandelen: Een overzicht van de principes en een aantal toepassingen”, CABG 2009, 1
(hierna: E. JANSSENS en F. KESKIN, “Aandelen”). 11 H. BRAECKMANS en R. HOUBEN, Handboek Vennootschapsrecht, Mortsel, Intersentia, 2012, 427. 12 J. RONSE, Algemeen deel van het vennootschapsrecht. 3e herz, Leuven, Acco, 1975, 118 en 148; M. WYCKAERT,
Kapitaal in NV en BVBA, Vermogens- en kapitaalvorming door inbreng rechten en plichten van vennoten, Kalmthout, Biblo
1995, 42 (hierna: M.WYCKAERT, Kapitaal in NV en BVBA); H. BRAECKMANS en R. HOUBEN, Handboek
Vennootschapsrecht, Mortsel, Intersentia, 2012, 166. 13 A. DE GRAEVE, J. ROODHOOFT en B. WINDEY, Praktisch vennootschapsrecht, Antwerpen, De Boeck, 2010, 91-92; E.
JANSSENS en F. KESKIN, “Aandelen”, 1-2. 14 H. BRAECKMANS en R. HOUBEN, Handboek Vennootschapsrecht, Mortsel, Intersentia, 2012, 452- 453. 15 E. JANSSENS en F. KESKIN, Aandelen, 2. 16 Art 480 W.Venn. 17 E. JANSSENS en F. KESKIN, Aandelen, 2.
-
7
wordt aangenomen dat er in een nv geen sprake is van een numerus clausus18. Dit houdt in
dat het voor een nv mogelijk is om naast de wettelijk voorziene effecten, zelf bijkomende
onbenoemde effecten te creëren. De nv is niet volledig vrij in de uitgave van onbenoemde
effecten, de overheid kan voorwaarden en beperkingen opleggen aan de uitgifte ervan19. Het
grote verschil is dat deze effecten geen deel uitmaken van het maatschappelijk kapitaal20. Aan
deze effecten wordt in beginsel geen stemrecht verleend waardoor deze geen rol spelen bij
het meervoudig stemrecht in de enge zin.
Bij elk soort effect moet men zich de vraag stellen of de inbreng een breukdeel
vertegenwoordigt in het maatschappelijk kapitaal. Indien deze vraag positief is, mag men
spreken over aandelen of kapitaalaandelen21. Indien het antwoord op deze vraag negatief is,
zal er louter sprake zijn van vennootschapseffecten. In hoofdstuk 4 gaan we dieper in op het
verschil tussen aandelen en effecten en de invloed die dit heeft op het meervoudig stemrecht.
18 S. LANDUYT, “Hybride instrumenten in het Belgisch vennootschapsrecht”, TRV 2016, 222-223. 19 S. LANDUYT, “Hybride instrumenten in het Belgisch vennootschapsrecht”, TRV 2016, 224. 20 E. JANSSENS en F. KESKIN, Aandelen, 9-11; M. WYCKAERT, Kapitaal in NV en BVBA, 531. 21 S. LANDUYT, “Hybride instrumenten in het Belgisch vennootschapsrecht”, TRV 2016, 225.
-
8
Hoofdstuk 2: Huidige stand van zaken
In dit hoofdstuk wordt besproken welke plaats het meervoudig stemrecht inneemt in de
huidige Belgische wetgeving. De wetgeving inzake het meervoudig stemrecht heeft een hele
evolutie meegemaakt. Eerst volgt een kort historisch overzicht van de wijzigingen inzake het
meervoudig stemrecht. Daarna volgt er een bespreking van het huidig beleid.
Afdeling 1: Evolutie van het meervoudig stemrecht
Om de huidige regeling van het meervoudig stemrecht te begrijpen is het noodzakelijk om te
achterhalen hoe het verbod op het meervoudig stemrecht is ontstaan. In dit deel ga ik dieper
in op de historische evolutie van het meervoudig stemrecht. Hierbij wordt voornamelijk
stilgestaan bij de tijdsgeest en motivatie die een rol hebben gespeeld bij het verbod. Daarna
zal de huidige regeling inzake het meervoudig stemrecht besproken worden.
1. De Vennootschapswet van 1873
Het verbod op het meervoudig stemrecht heeft in België een lange weg afgelegd. Opvallend
is dat er in de eerste vennootschapswet van 1873 geen sprake was van een verbod op het
meervoudig stemrecht. Het werd evenwel ook niet uitdrukkelijk toegelaten. Dit zorgde voor
discussie in de rechtsleer en rechtspraak22. In 1904 heeft de rechtbank van koophandel te
Brussel geoordeeld dat de creatie van meervoudig stemrecht wettig is23 . De toenmalige
Minister van Justitie volgde de zienswijze van de rechtbank van koophandel en stelde dat de
creatie van aandelen met meervoudig stemrecht toegelaten is bij gebrek aan uitdrukkelijk
wettelijk verbod24. Het meervoudig stemrecht werd in het begin nogal aarzelend ontvangen
door verschillende vennootschappen. Pas na de Eerste Wereldoorlog grepen veel
vennootschappen naar het meervoudig stemrecht. Door de Eerste Wereldoorlog had België
namelijk af te rekenen met een enorme muntdevaluatie. Door het invoeren van meervoudig
22 H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht in de algemene aandeelhoudersvergadering in België tijdens het interbellum”,
BTNG 2000, 441-442 (hierna: H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht”). 23 Wetsvoorstel tot aanvulling van artikel 41 der wet op de vennootschappen van koophandel, Parl.St, kamer 1931-1932, nr.
278, 6. 24 C. CLOTTENS, Proportionaliteit van stemrecht en risico in kapitaalvennootschappen, Antwerpen, Biblo, 2012, 23 (hierna
C. CLOTTENS, proportionaliteit).
-
9
stemrecht wou men voorkomen dat buitenlandse investeerders al te gemakkelijk de controle
van een Belgisch bedrijf konden overnemen.25
De tweede belangrijke reden was dat er na de Eerste Wereldoorlog een nieuwe industrie
ontstond in België. Deze industrie had fondsen nodig en zocht deze bij de bevolking. Door de
devaluatie van de nationale munt was het voor de gewone burger niet interessant om
obligaties te nemen26. De voor de hand liggende oplossing was het uitgeven van extra aandelen.
Veel vennootschappen stonden echter weigerachtig ten opzichte van het uitgeven van nieuwe
aandelen. Dit zou tot gevolg hebben dat de macht van de bestaande aandeelhouders zou
verwateren. Door het uitgeven van aandelen met meervoudig stemrecht kan men hieraan
tegemoet komen. Men kan nieuwe aandelen uitgeven en fondsen ophalen en tegelijk de
bestaande machtsstructuur in de vennootschap behouden. 27
Een laatste belangrijk argument was de houding ten opzichte van de
minderheidsaandeelhouder. In de jaren ‘20 ging men ervan uit dat kleine aandeelhouders elke
voeling misten met het bedrijf. Opportunisten die zo snel mogelijk zo veel mogelijk winst willen
maken.28
2. De jaren ‘30
De stijging in het gebruik van meervoudig stemrecht kende zijn hoogtepunt in de jaren ‘30. In
beursgenoteerde vennootschappen waar het meervoudig stemrecht werd toegepast hadden
vennoten met een gemiddelde inbreng in het maatschappelijk kapitaal van 2,9%, recht op 93%
van alle stemmen die verbonden waren aan de kapitaalaandelen29. In de jaren ‘30 waren
misbruiken van dit principe schering en inslag30. De publieke opinie aangevoerd door de pers
kantte zich tegen het meervoudig stemrecht31. De verandering in de publieke opinie en
misbruiken lieten de discussies in het parlement hoog oplaaien.
De socialistische partij was voor een strikt verbod op het meervoudig stemrecht. Dit blijkt
duidelijk uit het wetsvoorstel ingediend door de socialistische volksvertegenwoordiger Jules
Mathieu. Deze stelde een strikte proportionaliteit voor tussen de inbreng in een vennootschap
en het bijhorend stemrecht32. De toenmalige regering was het hier niet mee eens. De regering
25 P. SAELEN, “Aandelen met dubbel stemrecht”, 380. 26 H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht”, 444-445. 27 Ibid. 28 P. SAELEN, ”Aandelen met dubbel stemrecht”, 380. 29 H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht“, 449. 30 K. GEENS, “200 jaar vennootschapsrecht in perspectief: quo vadis ius societatum”, TPR 2007, 102. 31 P. SAELEN, “Aandelen met dubbel stemrecht“, 381; C. CLOTTENS, Proportionaliteit, 25. 32 C. CLOTTENS, Proportionaliteit, 25.
-
10
onder leiding van Henri Jaspar pleitte voor het meervoudig stemrecht en diende bij monde van
minister van Justitie Paul Janson een tegenvoorstel in. De regering voorzag in een strenge
reglementering omtrent het meervoudig stemrecht om misbruiken te voorkomen. In het
wetsvoorstel werd het principe van enkelvoudig stemrecht voorop gesteld. Wel was het
mogelijk om af te wijken van dit principe indien men aan een aantal voorwaarden had voldaan.
De regering vreesde dat een totaalverbod de Belgische handelsvennootschappen zou
destabiliseren en bijgevolg ook de Belgische economie33. Een tweede aangehaald argument
was dat door de invoering van het verbod verschillende bedrijven zich niet meer in België
zouden willen vestigen.34
Er kwam veel kritiek op het wetsvoorstel van de regering. Tegenstanders van het meervoudig
stemrecht voerden aan dat er in de praktijk weinig zou veranderen. Men stelde wel het principe
van proportionaliteit voorop, maar via enkele kleine ingrepen zou het mogelijk zijn om het
meervoudig stemrecht te behouden. Het parlement werd in 1932 ontbonden nog voor men
kon oordelen over beide wetsvoorstellen.35
3. Het KB nr. 26 van 31 oktober 1934
In 1934 werd België hard getroffen door de economische crisis. De nieuw gevormde regering-
De Broqueville II verkreeg van het parlement verregaande volmachten om de economische
crisis in te dijken36. Ze maakte van deze bevoegdheid gebruik om het meervoudig stemrecht
in België een halt toe te roepen. Als eerste vaardigde ze het KB nr. 2 van 22 augustus 1934
uit. Dit KB voerde een verbod in voor banken om aandelen met meervoudig stemrecht uit te
geven37. De toenmalige regering wou hiermee een signaal sturen naar de bevolking en zo het
vertrouwen in de banken te herstellen en bijgevolg ook de economie te herstellen. Het principe
in dit KB werd later doorgetrokken naar alle vennootschappen. Het KB nr. 26 van 31 oktober
1934 voorzag in een algemeen verbod op het meervoudig stemrecht. het KB vertoont
opmerkelijk veel gelijkenissen met het wetsvoorstel dat werd ingediend door Mathieu38. Dit KB
33 C. CLOTTENS, Proportionaliteit, 25. 34 H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht”, 468-471. 35 Ibid., 472. 36 L. FREDERICQ, “Een hervorming in den staat”, Rechtskundig weekblad, 22 april 1942, 1. 37 Art. 5, Koninklijk besluit nr. 43 betreffende de controle op de kapitalisatieondernemingen, BS 16 december 1934. 38 C. CLOTTENS, Proportionaliteit, 20-29; H. Willems, “Het meervoudig stemrecht”, 476-478.
https://nl.wikipedia.org/wiki/Regering-De_Broqueville_II
-
11
voorzag naast een strikte proportionaliteit tussen aandelen en het maatschappelijk kapitaal
ook in regels omtrent effecten die het kapitaal niet vertegenwoordigen39.40
De houding die regering-De Broqueville II aannam staat in schril contrast met die van de
regering-Jasper II. Het is bovendien opmerkelijk dat men het meervoudig stemrecht heeft
verboden via een volmachtsbesluit. Deze dienen normaal om de economische en financiële
stabiliteit te waarborgen. Hieruit blijkt dat de regering het meervoudig stemrecht zag als een
gevaar voor de economische stabiliteit van België.41
4. De periode na 1934
Na 1934 bleef de letter van de wet inzake het meervoudig stemrecht ongewijzigd. Het verbod
op het meervoudig stemrecht in de enge zin bleef het principe. Niettemin merkte de regering
dat een totaal verbod op het meervoudig stemrecht in de ruime zin van het woord niet
wenselijk was. De wetgever stelde zich steeds milder op en liet almaar meer wettelijke en
statutaire uitzonderingen toe op het verbod op meervoudig stemrecht. Op deze uitzonderingen
wordt dieper ingegaan in hoofdstuk 4.
Afdeling 2: Huidige beleid inzake het meervoudig stemrecht
Het huidig stemrecht in de nv wordt beheerst door drie fundamentele beginselen42. Twee van
deze beginselen hebben betrekking op het stemrecht zelf. Het derde beginsel heeft betrekking
op de uitoefening van het stemrecht door een vennoot. Het eerste beginsel stelt dat aandelen
die een gelijke kapitaalwaarde hebben ook gelijke stemrechten hebben43. Het tweede beginsel
houdt in dat aandelen met een ongelijke waarde recht geven op een stemrecht dat evenredig
is met hun kapitaalvertegenwoordigende waarde44. Deze twee beginselen zijn terug te vinden
in art. 541 W.Venn. Het derde beginsel staat bekend als het algemeen stemrecht en is terug
39 De waarde van deze effecten mochten niet meer bedragen dan 50% van het maatschappelijk kapitaal. Bovendien mocht het
aantal stemmen dat toegekend werd aan deze aandelen niet meer bedragen dan twee derde van de uitgebrachte stemmen van
kapitaalaandelen. 40 H. WILLEMS, “Het meervoudig stemrecht”, 473. 41 Ibid., 473-474. 42 F HELLEMANS, De algemene vergadering: Een onderzoek naar haar grondslagen, haar bestaansredenen en de
geldigheid van besluiten, Kalmhout, Biblo, 2000, 636 (hierna: F. HELLEMANS, De algemene vergadering). 43 Art. 541, eerste lid W.Venn. 44 Art. 541, tweede lid W.Venn.
https://nl.wikipedia.org/wiki/Regering-De_Broqueville_II
-
12
te vinden in art. 547 W.Venn. Deze drie begrippen, die alle drie tot de openbare orde behoren,
zijn nauw met elkaar verweven waardoor een korte bespreking ervan zich opdringt.45
1. Het verbod op het meervoudig stemrecht - Art 541 W.Venn.
De fundamenten van de huidige visie met betrekking tot het meervoudig stemrecht voor de
nv zijn terug te vinden in art. 541 W.Venn. In dit artikel zitten twee principes vervat46.
Het eerste lid stelt dat ‘Wanneer de aandelen gelijke waarde hebben, geven zij elk recht op
één stem.’ . Dit artikel legt een verbod op aan vennootschappen om aandelen uit te geven met
eenzelfde kapitaalwaarde maar met verschillende stemrechten. Hiermee verbiedt de wetgever
het meervoudig stemrecht in de enge zin van het woord, meer bepaald het direct meervoudig
stemrecht.
In het tweede lid zit een ander principe vervat “Zijn zij niet van gelijke waarde of is hun waarde
niet uitgedrukt, dan geven zij elk van rechtswege recht op een aantal stemmen naar
evenredigheid van het gedeelte van het kapitaal dat ze vertegenwoordigen, met dien
verstande dat het aandeel dat het laagste bedrag vertegenwoordigt, voor één stem wordt
aangerekend; gedeelten van stemmen worden verwaarloosd, behoudens in de gevallen
bepaald in artikel 560”. Uit het tweede lid is duidelijk het proportionaliteitsbeginsel af te leiden.
Aandelen geven recht op stemmen in verhouding tot de gedane inbreng. Hier wordt het
indirect meervoudig stemrecht mee geviseerd.
2. Het algemeen stemrecht - Art. 547 W.Venn.
Art. 547 W.Venn. garandeert dat elke stemgerechtigde vennoot recht heeft om in persoon of
bij volmacht te stemmen. Dit artikel waarborgt met andere woorden de uitoefening van het
stemrecht door een vennoot. De enige vereiste voor de uitoefening van dit stemrecht is dat
hij voldoet aan alle formaliteiten met betrekking tot deelname aan de algemene vergadering47.
De wetgever wou voorkomen dat er statutaire bepalingen werden opgenomen die het
onmogelijk maken voor bepaalde vennoten om hun stemrecht uit te oefenen. Art 547 W.Venn.
vermijdt dat bepaalde vennoten worden uitgesloten van de algemene vergadering, want zo
zou een aandeelhouder zijn stemrecht de facto verliezen. Bijgevolg is het makkelijker voor de
45S. DE JONGHE, “Commentaar bij Art. 539-544 W.Venn.” in H. BRAECKMANS, K. GEENS, E. WYMEERSCH (eds.),
Vennootschappen en verenigingen. Artikelsgewijze commentaar met overzicht van rechtspraak en rechtsleer, Mechelen,
Kluwer, Afl. 33, Boek VIII, Titel IV, onderafdeling IV, 9-1; F HELLEMANS, De algemene vergadering, 636. 46 M. WYCKAERT, kapitaal in NV. en BVBA, 391. 47 K. GEENS, M. WYCKAERT, C. CLOTTENS, F. PARREIN, S. DE DIER en S. COOLS, “Overzicht van rechtspraak -
Vennootschappen 1999-2010”, TPR 2012, 378-379.
-
13
andere vennoten om de controle in de vennootschap uit te oefenen. Dit artikel heeft betrekking
op de hoedanigheid van de vennoot zelf en regelt niet het stemrecht an sich 48.
Afdeling 3: Het verbod op het meervoudig stemrecht
Uit het voorafgaande hoofdstuk blijkt duidelijk de wil van de wetgever om het meervoudig
stemrecht te verbieden. De ratio legis is terug te vinden in de strikte proportionaliteit tussen
stemrecht en de financiële inbreng van de aandeelhouder. De wetgever wou vermijden dat
een persoon met een geringe inbreng en weinig risico, een al te grote beslissingsmacht zou
verwerven in de vennootschap.
Het verbod wordt door veel juristen als vanzelfsprekend beschouwd, maar deze
vanzelfsprekendheid wordt meer en meer in twijfel getrokken. Het meervoudig stemrecht heeft
een hele evolutie meegemaakt en evolueert nog altijd. Er was een tijd in de Belgische
rechtsorde dat dit verbod niet bestond. Door de vele misbruiken en onder druk van de publieke
opinie kwam de overheid terug op deze beslissing door een absoluut verbod op het meervoudig
stemrecht in te voeren. Mijn inziens was er hier sprake van steekvlampolitiek. In plaats van
een regeling uit te werken die het meervoudig stemrecht in bepaalde omstandigheden toeliet,
werd geopteerd om het volledig te verbieden.
Belangrijke nuance is dat deze artikels enkel het meervoudig stemrecht in de enge zin van het
woord verbieden. In het wetboek van vennootschappen zijn geen bepalingen opgenomen die
het meervoudig stemrecht in de ruime zin van het woord verbieden. Dit laat de deur op een
kier om onrechtstreeks het verbod op het meervoudig stemrecht in de enge zin te omzeilen.
In hoofdstuk 4 wordt besproken welke mechanismen men in de praktijk gebruikt om het
stemrecht los te koppelen van de inbreng van de vennoot.
48 F HELLEMANS, De algemene vergadering, 120-121.
-
14
Hoofdstuk 3: Enkelvoudig versus meervoudig stemrecht
In dit hoofdstuk wordt onderzocht waarom een vennootschap beroep doet op het enkelvoudig
dan wel het meervoudig stemrecht en wat de voordelen en nadelen zijn van elk systeem. Eerst
volgt een kort overzicht van deze voordelen waarna de corporate governance problematiek
wordt besproken.
Afdeling 1: One share One vote: De democratie van aandeelhouders
Het enkelvoudig stemrecht geeft uitdrukking aan het proportionaliteitsbeginsel. Dit beginsel
stelt dat het stemrecht in verhouding moet zijn met de inbreng van een vennoot. In de
rechtsleer spreekt men van het ‘one share one vote’ principe (hierna 1S1V)49. Dit principe is
een veruitwendiging van de democratische gedachte die gebaseerd is op het politiek concept
van democratie50. Indien een groep mensen samen tot een oplossing moet komen, wordt
teruggegrepen naar de democratie51. In een vennootschap wordt deze gedachte toegepast op
de aandeelhouders. Het recht om de onderneming te controleren komt toe aan de
aandeelhouders, zij lopen een risico en verdienen bijgevolg inspraak te hebben. Zij zullen het
meest gemotiveerd zijn om de waarde van het bedrijf te maximaliseren52. De vennootschap
dient om de waarde van de aandeelhouders te maximaliseren53. Dit wordt beschouwd als
eerlijk en democratisch 54 . Deze theorie wordt dan ook toepasselijk de democratie van
aandeelhouders of shareholder democracy genoemd.55
49 W-G. RINGE, “Deviations from Ownership-Control Proportionality” in U. BERNITZ en W.-G. RINGE, Company Law
and Economic Protectionism – New Challenges to European Integration, Oxford , Oxford University Press, 2010, 209-210
(hierna W-G. RINGE, “Deviations”). 50 S. PEETERS, “De rol van het Hof van Justitie in de handhaving van One Share, One Vote Schiet het Hof ook
horizontaal?”, Jura Falc., 2008-2009, 119 (hierna: S.PEETERS, ”De rol van het Hof”). 51 A. KHACHATURYAN, “Trapped in Delusions: Democracy, Fairness and the One-Share-One-Vote Rule in the European
Union”, European Business Organization Law Review 2007, 337-338 (hierna A. KHACHATURYAN, “Trapped in
Delusions”). 52 A. SANTORO, C. DI PALMA, P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, "Deviations from the One Share - One Vote
Principle in Italy: Recent Developments - Multiple Voting Rights Shares and Loyalty Shares.", Bocconi Legal Papers 5 2015,
144 (hierna: A. SANTORO, C. DI PALMA, P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, "Deviations). 53 H. HANSMANN en R. KRAAKMAN, “The End of History for Corporate Law” in M. ROE, Corporate Governance:
political and legal Perspectives, Cheltenham, Elgar, 2006, 160-162. 54 C. DUNLAVY, “Corporate Governance in Late 19thCentury and the U.S.: The Case of Shareholder Voting Rights” in K.
HOPT en H. KANDA, Comparative corporate governance: The State of the Art and emerging Research, Oxford, Claredon
Press, 1998, 32; A. KHACHATURYAN, “Trapped in Delusions”, 337.
55 C. CLOTTENS en K. GEENS, “One Share, One Vote: Fairness, Efficiency and EU Harmonization Revisited.” In K.
HOPT en K. GEENS (eds.) The European Company Law Action Plan 2003 Revisited, Leuven, University Press Leuven,
2010, 4. (hierna C. CLOTTENS en K. GEENS, “One Share, One Vote”).
http://lirias.kuleuven.be/handle/123456789/328332
-
15
De voorstanders van het 1S1V principe nemen aan dat het enkelvoudig stemrecht automatisch
zal leiden tot efficiëntie en winstmaximalisatie 56 . De aandeelhouders brengen een
vermogensbestanddeel onder in de vennootschap. Deze inbreng zal blootgesteld worden aan
het ondernemingsrisico. In dit systeem weerspiegelt het stemrecht de economische realiteit
van de vennootschap 57 . De proponenten voeren aan dat hierdoor de belangen van de
aandeelhouders gelijk zullen zijn, namelijk het maatschappelijk kapitaal aanwenden om zo veel
mogelijk winst en rendement na te streven58. Aandeelhouders hebben immers recht op een
deel van de winst. Aangezien het de aandeelhouders zijn die de gevolgen dragen, gaat men
ervan uit dat de aandeelhouders het best geplaatst zijn om te bepalen welke beslissingen de
vennootschap moet nemen59. Zij zullen opteren voor een strategie van winstmaximalisatie. Bij
een slechte werking of een slecht beleid van de vennootschap dreigen ze hun inbreng te
verliezen60. Slecht management zal op deze manier bestraft worden door de aandeelhouders
en meestal leiden tot de afzetting van de bestuurders61.
Afdeling 2: Het nut van het meervoudig stemrecht
1. Behouden machtsstructuur
De voornaamste reden om het meervoudig stemrecht toe te passen, is om de controle in een
onderneming te consolideren of uit te breiden62. Veel ondernemingen staan wantrouwig ten
opzichte van het idee om nieuwe aandelen uit te geven63. Dit zal vooral het geval zijn bij
familiebedrijven die vrezen de controle over ‘hun’ bedrijf te verliezen64. Het meervoudig
stemrecht is hiervoor de perfecte oplossing. Het stelt een vennootschap in staat om nieuwe
investeerders aan te trekken zonder de bestaande machtsverhoudingen te veranderen65.
56 W-G. RINGE, “Deviations”, 216-218; C. CLOTTENS en K. GEENS, “One Share, One Vote”, 12. 57 D. FISCHEL,“Organized Exchanges and the Regulation of Dual Class Common Stock”, University of Chicago Law Review, 1987, 135. 58 F. EASTERBROOK en D. FISCHEL, The economic Structure of Corporate Law, Cambridge, Harvard university press,
1991, 70. 59 C. CLOTTENS en K. GEENS, “One Share, One Vote”, 4. 60 E. JANSSENS, “het principe ‘één stem per aandeel’ ter discussie”, Balans 2009, 4 (hierna: E. JANSSENS, “Het
principe”). 61 C. ELSON, “Dual-class stock: Governance at the edge”, Directors & Boards 2012, 38. 62 W-G. RINGE, “Deviations”, 218. 63 G. FERRARINI, “One Share - One Vote: A European rule?”, ECGI Working Paper, 2006, 13, beschikbaar op
www.ssrn.com/abstract=875620 (hierna: G. FERRARINI, “One Share”). 64 S. GROSSMAN en O. HART, “One Share - One Vote and the market for corporate control”, Journal of Financial
Economics 1988, 200; H. DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen, 385-386; A. SANTORO, C. DI PALMA,
P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, “Deviations”, 148; G. FERRARINI, “One Share”, 9. 65 A. SANTORO, C. DI PALMA, P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, “Deviations”, 155-156; C. CLOTTENS en K.
GEENS, “One Share, One Vote”, 8.
https://ssrn.com/abstract=875620
-
16
Vennootschappen zullen sneller bereid zijn nieuwe aandelen uit te geven en het kan een
incentive zijn om bedrijven naar de beurs te brengen.66
Vroeger werd het meervoudig stemrecht gezien als een manier om de “competente”
aandeelhouder te beschermen. Men zag kleine aandeelhouders als opportunisten, enkel
geïnteresseerd in winst maken en niet in de onderneming zelf. Dergelijke aandeelhouders
missen elke band met de onderneming. Stemrecht geven aan deze personen werd gezien als
een verspilling. Door middel van het meervoudig stemrecht kan men de invloed van
competente aandeelhouders uitbreiden en die van de incompetente beperken.67
Het behoud van de machtsstructuur zal vijandelijke overnames moeilijker maken68. Voor
sommige aandeelhouders is dit één van de grootste voordelen van het meervoudig stemrecht.
Een overname komt er de facto op neer dat de controle van het bedrijf overgedragen wordt
aan iemand anders. In de jaren ’80 waren vijandelijke overnames schering en inslag op de
NYSE. In de NYSE was het meervoudig stemrecht verboden. Om zich te beschermen tegen
een vijandelijke overname vluchtten veel vennootschappen naar andere beurzen waar het
meervoudig stemrecht wel werd toegelaten69. De proponenten van hun kant stellen dat het
1S1V principe ertoe zal leiden dat buitenlandse investeerders minder snel geneigd zullen zijn
om te investeren in deze bedrijven (zie infra) 70.
2. Economische groei
Bedrijven zijn de motor van elke economie. Door het meervoudig stemrecht zullen bedrijven
eerder geneigd zijn om nieuwe aandelen uit te geven. De inbreng van nieuwe aandeelhouders
zal worden geïnvesteerd in het bedrijf, waaronder in nieuwe fabrieken, machines en gebouwen.
Hierdoor zal de tewerkstelling in de onderneming stijgen, wat een positieve invloed heeft op
het economisch klimaat. Uit wetenschappelijke studies is duidelijk gebleken dat er een
positieve correlatie is tussen de investeringsgraad van bedrijven en de economische groei.71
66 H. DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen, 386. 67 P. SAELEN, “Aandelen”, 380. 68 W-G. RINGE, “Deviations”, 218. 69 W. BRATTON, “Dual-class stock: Governance at the edge”, Directors & Boards 2012, 43-44. 70 A. SANTORO, C. DI PALMA, P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, "Deviations”, 147. 71 J.B. DE LONG en L.H. SUMMERS, “Equipment Investment and Economic Growth”, The Quarterly Journal of
Economics 1991, 445-502.
-
17
3. Bestrijden short-termism
Er is sprake van short-termism wanneer aandeelhouders druk zetten op het management om
op korte termijn zo veel mogelijk winst na te sterven, wat ten koste gaat van de
langetermijnvisie van de onderneming. Het meervoudig stemrecht kan hier een belangrijke rol
spelen. Door meer stemrechten toe te kennen aan loyale aandeelhouders die focussen op de
lange termijn, kan men het management afschermen van de kortzichtige ‘short-term’
aandeelhouders. Deze problematiek wordt uitgebreider besproken in hoofdstuk 6 in het kader
van de loyaliteitsaandelen.72
Afdeling 3: Het meervoudig stemrecht en de Corporate governance problematiek
Een vennootschap is een samenwerkingsverband waarbij verschillende personen zullen
samenwerken om een bepaald doel te bereiken. Hier staat het deugdelijk bestuur of Corporate
governance centraal73. De keuze tussen het 1S1V principe en het meervoudig stemrecht zal
een belangrijke rol spelen in deze problematiek. Met name in het principaal-agent probleem
en de minderheidsproblematiek.
1. Principaal-agent problemen
De aandeelhouders (principaal) zijn juridisch de eigenaar van de vennootschap. In de meeste
gevallen doen zij beroep op professionele bestuurders of managers (agent) om het
dagdagelijks bestuur waar te nemen74. Alhoewel de aandeelhouders de eigenaar zijn en in
theorie de macht hebben in de vennootschap is hun rol beperkt tot waakhond. Ze controleren
of monitoren de bestuurders en zullen deze indien nodig afzetten75. Er kunnen problemen
ontstaan indien de belangen van de bestuurders niet dezelfde zijn als die van de
aandeelhouders. De principaal zal de agent moeten motiveren om te handelen in zijn belang76.
72 J.M. FRIED, “The Uneasy Case for Favoring Log-Term Shareholders”, The Yale Law Journal 2015, 1568-1569 en 1575;
M.J. ROE, “Corporate Short-Termism - In the Boardroom and in the Courtroom”, The Business Lawyer 2013, 985-986. 73 R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy of corporate law: a comparative and functional approach, ,
New York, Oxford University Press, 2009, 35 (hierna: R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy 2009). 74 S. GROSSMAN en O. HART, “One Share - One Vote and the market for corporate control”, Journal of Financial
Economics 1988, 175-176; P.A. QUIMBY, “Addressing Corporate Short-Termism Through Loyalty Shares”, Florida State
University Law Review 2013, 392. 75 R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy 2009, 60-61. 76 R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy 2009, 28.
-
18
Een belangrijke hinderpaal bij de uitoefening van het toezicht is informatie of beter gezegd
het gebrek aan informatie. Het management dat bezig is met het dagelijks bestuur zal over
meer informatie beschikken dan de aandeelhouders77. De aandeelhouders zullen actief een
inspanning moeten doen om informatie in te winnen en zich op basis van deze informatie
coördineren met andere aandeelhouders78. Voor sommige aandeelhouders is deze kost groter
dan de winst die ze halen uit het nauwlettend opvolgen van het management79. Ze rekenen
erop dat andere aandeelhouders deze kost zullen maken80. Dit staat bekend als het free rider
probleem81. In dit geval verloopt de toezichtfunctie gebrekkig waardoor de managers hun
eigen belangen zullen behartigen82.
Dit probleem wordt versterkt in beursgenoteerde vennootschappen. Hier is het bezit van
aandelen verspreid over duizenden aandeelhouders. Geen enkele aandeelhouder beschikt over
genoeg incentives om de toezichtfunctie daadwerkelijk waar te nemen. Het 1S1V principe zorgt
ervoor dat er geen effectieve controle wordt uitgevoerd op het management83. Hier kan het
meervoudig stemrecht een oplossing bieden. Door middel van het meervoudig stemrecht zal
de macht sneller geconcentreerd zijn bij één of enkele aandeelhouders. Deze controlerende
aandeelhouders zijn bijgevolg beter in staat om de managers ter verantwoording te roepen84.
Het agency probleem wordt door middel van het meervoudig stemrecht geminimaliseerd en
de waarde van de vennootschap gemaximaliseerd.85
77 S.C. PEIJ, P.W. MOERLAND en J.R. GLASZ, Handboek corporate governance, Deventer, Kluwer, 2003, 84-85. 78 G. FERRARINI, “One Share”, 10; R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy 2009, 35-36 en 62-63. 79 F. EASTERBROOK en D. FISCHEL, The economic Structure of Corporate Law, 1991, Cambridge, Harvard university
press, 83-84. 80 P. MANTYSAARI, The Law of Corporate Finance: General Principles and EU Law, New York, Springer, 2010, 189. 81 A. KHACHATURYAN, “Trapped in Delusions”, 346. 82 G. ROTH en P. KINDLER, The Spirit of Corporate Law, Oxford, Hart Publishing, 2013, 74 en 78; C. CLOTTENS en K.
GEENS, “One Share, One Vote”, 7. 83 S. GROSSMAN en O. HART, “One Share – One Vote and the market for corporate control”, Journal of Financial
Economics 1988, 176; R. KRAAKMAN, J. ARMOUR en P.L. DAVIES, The anatomy 2009, 51-52; D. FISCHEL.
“Organized Exchanges and the Regulation of Dual Class Common Stock”, University of Chicago Law Review, 1987, 133-
134; M. USEEN, Executive Defense – Shareholder Power and Corporate Reorganization, Cambridge, Harvard University
Press, 1993, 35. 84 R. LA PORTA, F. LOPEZ-DE-SILANES, A. SCHLEIFER, en R.W.,VISHNY, “Law and Finance” in M. ROE, Corporate
Governance: political and legal Perspectives, Cheltenham, Elgar, 79. 85 S.C. PEIJ, P.W. MOERLAND en J.R. GLASZ, Handboek corporate governance, Deventer, Kluwer, 2003, 91-92; A.
SANTORO, C. DI PALMA, P. GUARNERI en A. CAPOGROSSO, "Deviations”, 146; G. FERRARINI, “One Share”, 12-
13; D. FISCHEL, “Organized Exchanges and the Regulation of Dual Class Common Stock”, University of Chicago Law
Review, 1987, 133-135.
-
19
2. De problematiek van de minderheidsaandeelhouder
Door meer macht te geven aan bepaalde aandeelhouders komt men tegemoet aan het
principaal-agent probleem. Deze controlerende aandeelhouders86 hebben de macht over de
bestuurders. Als de bestuurder doet wat de meerderheidsaandeelhouder zegt, kan hij beloond
worden; luistert de bestuurder niet dan kan hij worden afgezet. Dit wordt vaak omschreven
als de ‘carrot and stick approach87. Bijgevolg beslist de controlerende aandeelhouder de facto
wat er gebeurt in de vennootschap. Dit kan nefast zijn voor de belangen van de
minderheidsaandeelhouder. Een controlerende aandeelhouder beschikt over voordelen
waarover een minderheidsaandeelhouder niet beschikt. Deze voordelen staan bekend als de
‘private benefits of control’ 88. Het vennootschapsvermogen kan bijvoorbeeld doorgesluisd
worden naar het eigen vermogen van de controlerende aandeelhouder 89 . Men kan hier
bijvoorbeeld denken aan Tunneling en Self-dealing90.
2.1. De minderheidsproblematiek in een systeem van meervoudig stemrecht
In een systeem van enkelvoudig stemrecht zal een controlerende aandeelhouder meer gebaat
zijn bij een stijgende waarde van de vennootschap91. Dit in tegenstelling tot een controlerende
aandeelhouder met een kleine financiële participatie. Deze zal eerder geneigd zijn om zijn
private benefits of control te maximaliseren en niet de waarde van de vennootschap92. Stel we
hebben een vennootschap X met een controlerende aandeelhouder, die een
kapitaalparticipatie van 60% heeft en bijgevolg 60% van de stemrechten. In vennootschap Y
hebben we een controlerende aandeelhouder met een kapitaalparticipatie van 6% maar met
stemrechten die 60% van het totaal aantal stemmen vertegenwoordigen. De vennootschappen
worden voor eenzelfde vraagstuk gezet. Bij keuze A zal de waarde van de vennootschap stijgen
met 100 EUR en bij keuze B stijgen de private benefits met 50 EUR. De controlerende
86 Een controlerende aandeelhouder is elke aandeelhouder die de jure of de facto de macht in een vennootschap kan
uitoefenen. 87 N. HALLEMEESCH, “Belangenconflicten van meerderheidsaandeelhouders. Zoektocht naar betere
minderheidsbescherming vanuit rechtseconomisch en rechtsvergelijkend perspectief.”, TRV 2017, 8 (hierna: N.
HALLEMEESCH, “Belangenconflicten”). 88 DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen”, 383. 89 S. DJANKOV, R. LA PORTA, F. LOPEZ-DE-SILANES en A. SCHLEIFER, “The law and economics of self-dealing”,
Journal of Financial Economics 2008, 432; T. NENOVA, “The Value of Corporate Votes and Control Benefits: A Cross-
country Analysis”, Research Paper, 2000, 7, beschikbaar op https://ssrn.com/abstract=237809. 90 Z. GOSHEN, “The Efficiency of Controlling Corporate-Self-Dealing : Theory Meets Reality”, California Law Review
2003, 396; DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen”, 394; N. HALLEMEESCH, “Belangenconflicten”, 7. 91 C. CLOTTENS en K. GEENS, “One Share, One Vote”, 8. 92 R. LA PORTA, F. LOPEZ-DE-SILANES, A. SCHLEIFER en R.W.,VISHNY, “Law and Finance” in M. ROE, Corporate
Governance: political and legal Perspectives, Cheltenham, Elgar, 2006, 61.
http://lirias.kuleuven.be/handle/123456789/572178http://lirias.kuleuven.be/handle/123456789/572178https://ssrn.com/abstract=237809
-
20
aandeelhouder in X zal meer baat hebben bij keuze A. Hij zal namelijk recht hebben op 60
EUR. Deze is meer dan de 50 EUR die hij zou krijgen bij keuze B. In vennootschap Y zal de
controlerende vennootschap bij keuze A slechts 6 EUR krijgen terwijl hij bij keuze B 50 EUR
zal krijgen. Hieruit kan worden afgeleid dat bij het 1S1V principe er minder snel misbruik
gemaakt wordt van de vennootschap en bijgevolg van de overige aandeelhouders.
BEBCHUK heeft uitgebreid onderzoek gedaan naar de invloed van controleconstructies, zoals
het meervoudig stemrecht, op dit belangenconflict. Hij stelt dat deze belangentegenstelling
zich voornamelijk in drie contexten manifesteert93. Sinds zijn onderzoek is er een nieuw globaal
probleem opgedoken waardoor, mijn inziens, een vierde context moet worden toegevoegd
aan de bevindingen van BEBCHUCK. Hieronder volgt een bespreking van deze contexten.
2.1.1. De keuze van investering
Indien een controlerende aandeelhouder geconfronteerd wordt met twee projecten, zal hij
geneigd zijn om het project te kiezen dat meer eigen waarde creëert en niet de waarde van
de vennootschap maximaliseert. Hoe kleiner de kapitaalparticipatie in de vennootschap hoe
kleiner de motivatie om de waarde van de vennootschap te maximaliseren94. Het bovenstaande
voorbeeld is hier een illustratie van.
2.1.2. De uitbreiding van de vennootschap
De bedoeling van een vennootschap is winst maken95. Eens een vennootschap winst heeft kan
hij deze investeren of uitkeren aan de vennoten. Een controlerende aandeelhouder die zijn
controlepositie te danken heeft aan meervoudig stemrecht beschikt enkel over een
disproportioneel stemrecht. Een controlerende vennoot zal een relatief klein deel van de winst
krijgen terwijl hij als controlerende aandeelhouder de controle heeft over het hele vermogen
van de vennootschap96. In plaats van winst uit te keren kan hij er voor opteren om de
vennootschap uit te breiden en een conglomeraat uit te bouwen. Hierdoor zal hij zijn eigen
private benefits maximaliseren97. Een uitbreiding van de vennootschap is niet altijd een goede
zaak. Deze investering kan bijvoorbeeld 100 EUR kosten en maar 50 EUR opbrengen. In dit
93 L.A. BEBCHUK, R. KRAAKMAN en G. TRIANTIS, “Stock Pyramids, Cross-ownership, and Dual Class Equity”, The
Harvard John M. Olin Discussion Paper Series nr. 249, 1999, 8-13 (hierna: L.A. BEBCHUK, R. KRAAKMAN en G.
TRIANTIS, “Stock Pyramids”) beschikbaar op www.law.harvard.edu/faculty/bebchuk/pdfs/2000.Bebchuk-Kraakman-
Triantis.Stock.Pyramids.pdf. 94 G. FERRARINI, “One Share”, 12; L.A. BEBCHUK, R. KRAAKMAN en G. TRIANTIS, “Stock Pyramids”, 9. 95 Art. 1 W.Venn. 96 Art. 30 W.Venn. 97 T. NENOVA, “The Value of Corporate Votes and Control Benefits: A Cross-country Analysis”, Research Paper, 2000, 7-8,
beschikbaar op https://ssrn.com/abstract=237809.
https://ssrn.com/abstract=237809
-
21
geval is het beter om 100 EUR uit te keren aan de aandeelhouders. Hoe kleiner zijn
kapitaalparticipatie hoe groter de kans dat hij aan conglomeraatbuilding zal doen.98
2.1.3. De overname van een vennootschap
Rechtsgeleerden zoals GROSSMAN stellen dat het 1S1V principe in de meeste gevallen zorgt
voor optimale overnames99. Dit vooral door lagere private benefits of control dan in een
systeem met meervoudig stemrecht100. Dit probleem speelt zich voornamelijk af wanneer een
vennootschap, die reeds beursgenoteerd is, overschakelt naar het meervoudig stemrecht101.
In een systeem van meervoudig stemrecht is het niet ondenkbaar dat één persoon in staat is
om de overname te blokkeren. Indien een rivaal een overnamebod wil lanceren zal hij rekening
moeten houden met de private benefits van de controlerende aandeelhouder. Deze komen
bovenop de waarde van de onderneming. Hierdoor zal hij meer moeten bieden dan wat de
aandelen economisch waard zijn. Dit kan een winstgevende overname voor de
minderheidsaandeelhouders in de weg staan. Hoe kleiner de kapitaalparticipatie in de
vennootschap hoe groter de kans dat een controlerende aandeelhouder een efficiënt of
winstgevend overnamebod zal weigeren.102
Nochtans hebben we gezien in Hoofdstuk 2 dat de bescherming van Belgische ondernemingen
tegen buitenlandse overnames een belangrijke reden was voor het gebruik van het meervoudig
stemrecht. In de jaren ‘30 stond men nog wantrouwig tegenover buitenlandse investeerders.
De vrees bestond dat buitenlandse investeerders Belgische ondernemingen zouden opkopen
om zo de Belgische economie te destabiliseren. Door de invoering van het meervoudig
stemrecht wou men de economie op een macroniveau beschermen. Dit deel van de thesis
onderzoekt het meervoudig stemrecht op het niveau van de onderneming zelf of
microniveau.103
2.1.4. Risico-preferentie
Een vierde belangrijke context die BEBCHUK niet bespreekt, is de gevolgen van het
meervoudig stemrecht op de risico-preferentie van een aandeelhouder. De risico-preferentie
98 L.A. BEBCHUK, R. KRAAKMAN en G. TRIANTIS, “Stock Pyramids”, 10; R. LA PORTA, F. LOPEZ-DE-SILANES, A.
SCHLEIFER, en R.W.,VISHNY, “Law and Finance” in M. ROE, Corporate Governance: political and legal Perspectives,
Cheltenham, Elgar, 2006, 61. 99 A. KHACHATURYAN, “Trapped in Delusions”, 348. 100 H. DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen”, 382. 101 S. GROSSMAN en O. HART, “One Share – One Vote and the market for corporate control”, Journal of Financial
Economics 1988, 201. 102 L.A. BEBCHUK, R. KRAAKMAN en G. TRIANTIS, “Stock Pyramids”, 11-13. 103 P. SAELEN, “Aandelen”, 380.
-
22
van vennootschappen werd aangewezen als één van de oorzaken van de financiële crisis van
2008104.
Bij het meervoudig stemrecht wordt het stemrecht losgekoppeld van de inbreng van de
aandeelhouder. Hierdoor zal het stemrecht losgekoppeld worden van het ondernemingsrisico.
Hoe minder een aandeelhouder te verliezen heeft hoe meer risico deze bereid is te nemen.
Bijvoorbeeld een aandeelhouder met een inbreng die 5% van het kapitaal vertegenwoordigt
en beschikt over 50% van de stemrechten. Deze aandeelhouder kan druk zetten op het
management om onaanvaardbare risico’s te nemen. Zijn winsten kunnen bij wijze van spreken
oneindig zijn en de eventuele verliezen slechts 5%. Dit zal niet in het belang zijn van de
vennootschap. Een aandeelhouder zal meestal zijn beleggingen diversifiëren, zodat hij het zich
kan permitteren om een deel van zijn investeringen te verliezen. Zolang er één investering is
die vruchten afwerpt zal een gediversifieerde aandeelhouder winst maken 105 . Een
aandeelhouder met een belangrijke participatie in een onderneming heeft meer te verliezen.
Hij zal zich verzetten tegen een te risicovolle strategie van de onderneming.
De combinatie van de risico-averse natuur van een gediversifieerde aandeelhouder en het
meervoudig stemrecht kan leiden tot extreme situaties. Het belang van de vennootschap zal
hier niet meer primeren. De controlerende aandeelhouder zal het belang van zijn
aandelenportefeuille vooropstellen en niet het belang van de vennootschap.106
2.2. Besluit
Uit het voorgaande kunnen we besluiten dat het meervoudig stemrecht de
belangentegenstellingen tussen de meerderheid- en minderheidsaandeelhouders
uitvergroot107. Hierdoor daalt de efficiëntie van de onderneming. Als algemene regel kunnen
we stellen dat de kans op misbruik van de minderheidsaandeelhouder zal toenemen naarmate
de band tussen inbreng en stemrecht wordt losgekoppeld. Hoe kleiner de kapitaalparticipatie
hoe verleidelijker het zal zijn om zijn private benefits te maximaliseren in plaats van de waarde
van de vennootschap.
104 Financial Times 21 augustus 2008, “The return of the state: how government is back at the heart of economic life”,
www.ft.com/content/73dfc892-6fb2-11dd-986f-0000779fd18c; P.A. QUIMBY, “Addressing Corporate Short-Termism
Through Loyalty Shares”, Florida State University Law Review 2013, 399 (hierna P.A QUIMBY, “Adressing”). 105A.J. DIGNAM en M. GALANIS, “The Globalization of Corporate Governance”, Research Paper, 2007, 7, beschikbaar op
www.ssrn.com/abstract=1839545. 106 W-G. RINGE, “Deviations”, 216-217. 107 H. DE WULF, “Meervoudig stemrecht in vennootschappen, 394; G. FERRARINI, “One Share”, 13.
https://www.ft.com/content/73dfc892-6fb2-11dd-986f-0000779fd18chttps://ssrn.com/abstract=1839545
-
23
Afdeling 4: De bescherming van de minderheidsaandeelhouder
Door de machtspositie van de controlerende aandeelhouder is het noodzakelijk om de
minderheidsaandeelhouder te beschermen. In deze afdeling wordt besproken welke
mechanismes een minderheidsaandeelhouder ter beschikking heeft om zich in te dekken tegen
misbruik.
1. Misbruik van stemrecht
Het is belangrijk dat enkel het gebruik van macht gesanctioneerd wordt indien dit leidt tot een
verarming van de vennootschap108. Niet elke uitoefening van macht vanwege de controlerende
aandeelhouder is nefast voor de vennootschap. Te veel bescherming kan leiden tot een
dictatorschap van minderheidsaandeelhouders waarbij ze hun bescherming misbruiken om de
werking van de vennootschap te blokkeren. Het is een moeilijke evenwichtsoefening109.
1.1. Algemene vergadering en de misbruik van meerderheid
De meerderheid van de rechtsleer stelt dat de uitoefening van het stemrecht een gemengde
bevoegdheid is. Een aandeelhouder mag vrij over zijn stemrecht beschikken zolang hij geen
afbreuk doet aan de rechten van de overige aandeelhouders110. Doet hij dit wel dan is er
sprake van misbruik van stemrecht of misbruik van meerderheid111. Er was lang onduidelijkheid
over de juridische grondslag van dit misbruik. Vandaag de dag wordt algemeen aanvaard dat
dit een veruitwendiging is van het algemeen verbod op rechtsmisbruik112. Het Hof van Cassatie
stelt dat er sprake is van rechtsmisbruik als een persoon zijn recht uitoefent op een wijze die
kennelijk de grenzen te buiten gaat van de uitoefening als een goede huisvader113. Toegepast
op het stemrecht van de controlerende aandeelhouder houdt dit in dat er misbruik zal zijn
wanneer hij zijn stemrecht uitoefent op een manier waarbij er een disproportioneel nadeel
wordt toegebracht aan de vennootschap114.
108 N. HALLEMEESCH, “Belangenconflicten”, 17. 109 R. LA PORTA, F. LOPEZ-DE-SILANES en A. SCHLEIFER, “Corporate ownership around the world”, Harvard Institute
of Economic Research Paper No. 1840, 1998, 34-35, beschikbaar op www.ssrn.com/abstract=103130. 110 S. DE REY, “Plaatsvervangende uitspraak bij misbruik van stemrecht in de algemene vergadering: mogelijkheden en
grenzen”, TRV 2016, 524. 111 K. GEENS, “De jurisprudentiële bescherming van de minderheidsaandeelhouder tegen de door de meerderheid opgezette
beschermingsconstructies”, TRV 1988, 63. 112 S. DE REY, “Plaatsvervangende uitspraak bij misbruik van stemrecht in de algemene vergadering: mogelijkheden en
grenzen”, TRV 2016, 524-525. 113 Cass. 16 november 2007, JLMB 2008, 498 en Pas. 2007, 2050. 114 D. VAN GERVEN, “Moet de aandeelhouder wel stemmen in het vennootschapsbelang ?”, TRV 2013, 671-672.
https://ssrn.com/abstract=103130
-
24
Dit misbruik zal leiden tot de nietigheid van het genomen besluit. Dit volgt uit art 64, 3° W.Venn.
In dit artikel wordt niet expliciet verwezen naar misbruik van stemrecht, maar de meerderheid
van de rechtsleer stelt dat uit haar bewoording kan worden aangenomen dat het misbruik van
stemrecht hier toch onder valt115. Bij de beoordeling van het misbruik beschikt de rechter over
een marginale controlebevoegdheid. Hij moet oordelen of er een kennelijk onredelijke
uitoefening is van het stemrecht. De eiser draagt de bewijslast en zal moeten aantonen dat er
effectief sprake is van een kennelijke onredelijke uitoefening van het stemrecht.116
1.2. Raad van bestuur
De raad van bestuur staat onder toezicht van de algemene vergadering en bijgevolg onder het
toezicht van de controlerende aandeelhouder. In de raad van bestuur is de uitoefening van
het stemrecht een zuiver functionele bevoegdheid. Het stemrecht moet uitgeoefend worden
in het belang van de vennootschap en niet in het eigen belang117. Indien de raad van bestuur
hiertegen zondigt, zal de bestraffing niet gegrond zijn op het rechtsmisbruik maar op de
afwending van bevoegdheid118.
De rechter zal de beoordeling van de raad a posteriori beoordelen. De rechter zal beschikken
over informatie waarover de bestuurders op het tijdstip van de beslissing niet beschikten.
Hierdoor zal de rechter enige terughoudendheid aan de dag moeten leggen119. Net zoals bij
beslissingen van de algemene vergadering zal de rechter deze bevoegdheidsafwending
marginaal toetsen120.
2. Minderheidsvordering art. 562 W.Venn.
Deze vordering maakt het mogelijk voor minderheidsaandeelhouders om de bestuurders van
de vennootschap aansprakelijk te stellen. Normaalgezien is het de bevoegdheid van de
algemene vergadering om deze vordering in te stellen. Via de minderheidsvordering wil de
115 K. GEENS en M. WYCKAERT, Verenigingen en vennootschappen – Beginselen van het belgisch Privaatrecht IV,
Mechelen, Kluwer, 2011, 268 en 602; R. HOUBEN, “Het verbod op rechtsmisbruik als beperking op de uitoefening van
aandeelhoudersrechten” in J. ROZIE, S. RUTTEN en A. VAN OEVELEN, rechtsmisbruik, Mortsel, Intersentia, 2015, 153. 116 N. HALLEMEESCH, “Belangenconflicten”, 23. 117 R. HOUBEN, “Het verbod op rechtsmisbruik als beperking op de uitoefening van aandeelhoudersrechten” in J. ROZIE, S.
RUTTEN en A. VAN OEVELEN, rechtsmisbruik, Mortsel, Intersentia, 2015, 153. 118 K. GEENS, �