Post on 20-Jun-2015
Welkom
Faillissement en zekerheden
Horeca Business Club LimburgAnkerhof 5 juli 2011
Michel Rompelberg
Inleiding: kantoor
RRA Advocaten N.V.Kerkstraat 46367 JE Ubachsberg045-5620540
www.rra.nl
Inleiding: kantoor
7 advocaten, gespecialiseerd in:
• Vastgoedrecht• Ondernemingsrecht• Handelsrecht en intellectuele eigendom• Arbeidsrecht
10 ondersteunende medewerkers
Inleiding: spreker
Mr. Michel Rompelberg
• Advocaat sinds 1995• Penningmeester Orde van Advocaten Maastricht
• Gespecialiseerd in:• Faillissementsrecht (lid INSOLAD)• Lid commissie faillissementsrecht Maastricht
• Aansprakelijkheid van: • bestuurders /commissarissen / feitelijk
leidinggevenden / moedervennootschappen• Banken
• Ervaringsdeskundige horeca /faillissement
Ervaringsdeskundige …
Kennisontbijt RRA advocaten N.V.
Enkele hoofdregels:
• vordering-> procedure-> vonnis-> executie
• vonnis in individuele zaak: specifiek beslag op specifiek deel vermogen schuldenaar
• faillissement: algeheel beslag op algeheel vermogen schuldenaar
• surséance: gericht op saneren schulden t.b.v. schuldenaar
• faillissement: gericht op liquideren van activa t.b.v. schuldeisers
• WSNP: gericht op “schone lei” voor schuldenaar (alleen natuurlijke personen, óók ondernemers)
Faillissement:
• wordt uitgesproken bij vonnis, door de rechtbank
• op verzoek van: schuldenaar zelf, of• op verzoek van: schuldeiser(s)
• criterium: “in de toestand verkeert van hebben opgehouden te betalen”
• “toestand” wordt aangenomen bij meerdere onbetaalde schuldeisers
Faillissement processueel:
• verzoekschrift, ingediend bij rechtbank• rechtbank roept schuldenaar op
• behandeling ter zitting:• WSNP gaat vóór Faillissementsverzoek• surséance gaat vóór Faillissementsverzoek
• schuldeiser: intrekken, aanhouden, persisteren
• schuldenaar kan verweer voeren• oordeel rechtbank: afwijzen of toewijzen..• toewijzen = failliet verklaren
Vonnis faillietverklaring:
• vonnis wordt gepubliceerd:• Centraal Insolventie Register (
www.rechtspraak.nl)• maar ook: www.wijlimburg.nl• rechtsmiddel: verzet / hoger beroep
• rechter commissaris: toezicht• curator: afwikkelen faillissement• opdracht aan curator, tot openen van aan
gefailleerde gerichte poststukken
Gevolgen faillietverklaring:
• met terugwerkende kracht, tot 0.00 u.: • gefailleerde verliest beschikking en beheer over
zijn vermogen• gelegde beslagen vervallen • executie eindigt
• tenzij datum verkoop reeds bepaald
• gerechtelijke procedures worden geschorst• tenzij: reeds vonnis gevraagd
• het faillissement omvat: • het hele vermogen van de gefailleerde• alsmede: wat hij tijdens faillissement verwerft• behoudens: wat buiten faillissement blijft (evt. na
goedkeuring RC)
• schuldenaar kan niet meer “leveren”
Curator gaat aan het werk:
• curator is belast met beheer en vereffening van de failliete boedel
• diagnose: – of: verkoop goïng concern– of: liquidatie afzonderlijke onderdelen
• curator wordt betaald uit de boedel– Gaat selectief te werk (cherry picking)– Doorgaans: geen uitkering aan schuldeiser
• goïng concern levert méér op dan liquidatie
• dus: liefst tijdelijke voortzetting, in de hoop op een hogere opbrengst…
Problemen bij tijdelijke voortzetting onderneming: • machtiging RC: afhankelijk van reële begroting• krediet / garantstelling boedelkosten
• geschikte en solvabele overnamekandidaat• medewerking van:
• personeel• leveranciers• klanten• bank• fiscus• verhuurder
• afkoelingsperiode? • tijdsdruk: max 3 maanden opzegtermijn huur• procedure tot huurindeplaatsstelling?
Indien doorstart niet mogelijk:
• ontstaan boedelkosten vermijden• beëindigen afkoelingsperiode• liquidatie van het vermogen v/d gefailleerde
• zsm beëindigen van alle overeenkomsten:•Personeel•Huurovereenkomst•Lease-overeenkomsten•Verzekeringen•Gas / water /elektra•diversen: telefoon / container / advertenties
• uitwinnen verhypothekeerde en verpande zaken• ontruimen• daarna: bureauwerk voor curator: o.a. onderzoek
rechtmatigheden / verdeling opbrengst
Positie schuldeisers:
• openbare verslagen: • beschrijving boedel / staat van baten en schulden• openbare verslagen (per 3 maanden)• www.rechtspraak.nl / insolventieregister
• waar werkt de curator naar toe?• welke vorderingen maakt hij daarbij?
• toezicht door de RC: • machtiging RC vereist voor bepaalde handelingen• machtiging = beschikking; beroep bij Rb mogelijk
• commissie uit de schuldeisers
Zekerheden: enkele hoofdregels:• schuldenaar staat met zijn hele vermogen in voor
zijn schulden, tenzij wet of ovk anders bepaalt..
• .. schuldeisers zijn onderling gelijk en worden ponds-pondsgewijs uit de netto-opbrengst voldaan.. (concurrente schuldeisers)..
• ..behoudens door de wet erkende redenen van voorrang.. (preferente schuldeisers)
• (bij ovk kan worden bepaald dat een schuldeiser een lagere rang inneemt (jegens bepaalde of alle schuldeisers) = achtergestelde vorderingen)
• “voorrang vloeit voort uit pand, hypotheek en voorrecht”
• voorrecht ontstaat uitsluitend uit de wet..
Zekerheden: enkele hoofdregels: • pand en hypotheek gaan boven
– concurrente schuldeisers– bevoorrechte schuldeisers
• pand en hypotheek: – hogere rang; én– parate executie =– kunnen uitwinnen zonder vonnis!
• in faillissement: pand- en hypotheekhouders kunnen hun recht uitoefenen, alsof er géén faillissement was (separatist)
Zekerheden: enkele hoofdregels:• zekerheid, voor: • nakoming overeenkomst• terugbetaling kredietovereenkomst• ..voorrang boven andere schuldeisers• zakelijke zekerheden:
• op een “zaak”• hypotheekrecht: onroerende zaken• pandrecht: roerende zaken /vorderingen
• huidige en toekomstige!
• persoonlijke zekerheden: • borg, achtergestelde lening
Vestigen zakelijke zekerheid:
• voorwaarden geldig hypotheekrecht: • overeenkomst • vestiging hypotheek bij notariële akte• inschrijving in openbare registers
• voorwaarden geldig pandrecht:• op zaken:
• ter hand stellen aan pandgever (vuistpand) of• stille verpanding: akte (not. of registratie)
• op vorderingen: • stil pandrecht: akte (not. of registratie)• inclusief toekomstige vorderingen uit reeds
bestaande rechtsverhouding• tegenwoordig: dagelijkse bulkverpanding via
volmacht: vage omschrijving vorderingen
Uitwinning van zekerheden
• (on)roerende zaken: parate executie:• zodra schuldenaar in verzuim• (eventueel: in vuistpand nemen)• bevoegd tot executoriale verkoop• vordering verhalen op netto opbrengst
• verkoop = openbaar (veiling)• afwijkende verkoop mogelijk, na
toestemming voorzieningenrechter
Uitwinning van zekerheden:
• vorderingen:
• zodra vordering opeisbaar: • (eventueel: door opzegging ovk)• mededeling van het pandrecht, aan
debiteuren van de schuldenaar
• pandhouder wordt daardoor bevoegd nakoming vordering te eisen en betaling in ontvangst te nemen
• tot mededeling, blijft deze bevoegdheid bij pandgever (of: diens curator)
Curator en zekerheden:
• curator onderzoekt aantastbaarheid van zekerheden:
• vernietiging wegens pauliana– onverplicht: 42 / 43 Fw.– verplicht: 47 Fw.
• schadevergoeding uit onrechtmatige daad
• strafrechtelijke aangifte
Curator en zekerheden:
• separatisten hebben curator eigenlijk niet nodig. Uitzonderingen:
• wet: • bodemvoorrecht fiscus• redelijke termijn stellen uitoefening rechten
• praktijk: • medewerking levering onroerende zaak• medewerking verkoop roerende zaken• medewerking inning vorderingen
• boedelbijdrage: ..% van de opbrengst
Typisch horeca:
• (on)roerend: aard- en nagelvast• roerende zaken, duurzaam met het gebouw verenigd
en bestemd om ter plaatse te blijven… • ..worden onroerend (en dus: van de verhuurder)
• géén pandrecht op “goodwill”
• géén pandrecht op onbetaalde, onder eigendomsvoorbehoud geleverde roerende zaken
• fiscaal bodem(voor)recht op inventaris
Einde faillissement:
• (on)eigenlijke opheffing• curator keert niets uit aan schuldeisers• behalve (evt) UWV en/of fiscus• geen verificatievergadering• schuldenaar blijft aansprakelijk voor zijn schulden
• uitdeling• verificatievergadering• curator deelt (een percentage) uit aan schuldeisers• schuldenaar blijft aansprakelijk overige schulden
• akkoord• schuldenaar biedt zijn schuldeisers enkele % aan• verificatievergadering + stemming over akkoord• schuldenaar ontvangt kwijting voor rest-schuld
Vragen?