www.TroostwijkAuctions.com
Vuistpandrecht en de
Bodemverhuurconstructie
door Troostwijk Waardering en Advies
sinds 1930
18 april 2012
www.TroostwijkAuctions.com
“Afgelopen dinsdagnacht werd de kunstcollectie van het Scheringa museum te Spanbroek in opdracht van ABN AMRO Bank (ABN) in vrachtauto’s geladen en afgevoerd. De kunstcollectie bestaat uit ruim 1300 werken. Daaronder werken met een groot cultuur historisch en kunstzinnig belang, zoals bijvoorbeeld het schilderij “Bomenrij” van Jan Mankes, geschilderd in 1915. Naar verluidt reed de laatste vrachtauto om 05.00 uur woensdagochtend weg.”
www.TroostwijkAuctions.com
Was het wegvoeren van de Scheringa kunstcollectie onnodig?
Waarde collectie circa 42 mio.
Pandrecht gevestigd tbv ABNAMRO
Reële faillissementsdreiging na deconfiture DSB
Schilderijen bij een museum kunnen als bodemzaken worden geclassificeerd
www.TroostwijkAuctions.com
Pandrecht
Fiscus
De Bodemverhuurconstructie
Relevante Thema’s
Betrokken partijen
Samenvatting
Opbouw van de presentatieOpbouw van de presentatie
www.TroostwijkAuctions.com
Pandrecht
Beperkt recht, strekkende om op de daaraan onderworpen goederen een vordering van een geldsom bij voorrang boven andere schuldeisers te verhalen
2 Soorten pandrecht
Stil pand recht; artikel 3:237 lid 1 en 239 lid 1 BW
Verpande zaak blijft in de macht van de pandgever
Vereisten :• Authentieke akte• Onderhandse akte ( met registratie)
Aandachtspunten
Is de basis van de geldlening goed
Moment van vestiging en registratie
www.TroostwijkAuctions.com
Pandrecht
Vuistpand recht, artikel 3:236 lid 1 BW
Naar buiten toe kenbaar; de verpande zaken zijn uit de macht van de pandgever gebracht
Zaken kunnen zowel in de macht van de pandhouder als van een derde worden gebracht
Aandachtspunten
Zijn de zaken eigendom
Zijn de zaken niet beslagen
www.TroostwijkAuctions.com
Pandrecht
Recht van Parate Executie, artikel 3:248 ev BW
Bevoegdheid van de pandhouder om het verpande goed te verkopen tot voldoening van hetgeen waarvoor het pand tot waarborg strekt
Verschillen stil- en vuitspandrecht bij parate executie:
Afkoelingsperiode
Voorrecht Fiscus
Omslag faillissementskosten
Vuistpandhouder hoeft met bovengenoemde zaken geen rekening te houden
www.TroostwijkAuctions.com
Pandrecht
Omzetting Stil pandrecht in Vuistpandrecht
Vrijwillige afgifte door pandgever en in de macht brengen van pandhouder van de verpande zaken
Pandhoudersbeslag ex. Art. 496 Rv en fysieke overdracht Vrijwillige afgifte door pandgever en in de macht brengen van pandhouder van de
verpande zaken door middel van een Bodemverhuurconstructie
Motivatie pandhouder voor omzetting:
Wettelijke achterstelling van stil pandrecht t.o.v. vuistpandrecht
Feitelijke versterking van de eigen positie door het in de macht krijgen van de zaken
Voorrecht fiscus niet meer aan de orde
www.TroostwijkAuctions.com
Fiscus
Bodemzaken, artikel 22 lid 3 Invorderingswet
“…indien de ingeoogste of niet ingeoogste vruchten of roerende zaken tot stoffering van een huis of landhoeve, of tot een bebouwing of gebruik van het land, zich tijdens de beslaglegging op de bodem van de belastingschuldige bevinden…”
Dus ook op zaken van derden!Bodembeslag wordt vaak voor faillissement gelegd; kan echter ook NA
faillissement!
Artikel 21 lid 2 Invorderingswet “… het voorrecht gaat tevens boven pand, voor zover het pandrecht rust als
bedoeld in artikel 22 derde lid, die zich op de bodem van de belastingschuldige bevindt..”
www.TroostwijkAuctions.com
Fiscus
Welke belastingschulden?
Zakelijke belastingschulden w.o.
Loonbelasting (incl. premies volksverzekeringen)
Omzetbelasting
NIET VpB!
www.TroostwijkAuctions.com
Fiscus
Zaken vatbaar voor bodembeslag (art. 22 lid 3 Invorderingswet)?
www.TroostwijkAuctions.com
Aanpalende Thema’s
Showroommodellen ook bodemzaken?
Hoge Raad 9 december 2011, LJN BT2700
Bodemzaken zijn roerende zaken die strekken tot een enigszins duurzaam gebruik van het gebouw overeenkomstig de daaraan gegeven bestemming, waardoor dat gebouw tevens beter aan die bestemming beantwoordt.
Showroommodellen - of zij nu ooit verkocht worden of niet - behoren tot de handelswaar voor de verhandeling waarvan het gebouw juist dient.
Zij plegen bovendien met zekere regelmaat te worden vervangen door aan de mode van het moment of aan de eisen destijds beantwoordende nieuwe modellen. Daarom strekken zij niet tot een enigszins duurzaam gebruik van de winkel of showroom waarin zij zijn opgesteld. Zij dienen dus niet tot stoffering als in art. 22 lid 3 Iw bedoeld.
www.TroostwijkAuctions.com
Bodemverhuurconstructie
IDEE: De bodem wordt ‘onder de zaken weggehaald’. Door middel van huurovereenkomst tussen pandgever en pandhouder
Huurcontract
Directe huur
Onderhuur
Huurprijs
Waarmerking contract
Het faillissement werkt terug tot middernacht op de dag van failliet verklaring
Vervangen sloten
De onderneming dient geen zelfstandig toegang meer te hebben en de bedrijfsactiviteiten zijn gestaakt
Administratie
De Curator dient voor de uitvoering van zijn functie vrije toegang tot de administratie te hebben
www.TroostwijkAuctions.com
Bodemverhuurconstructie
Wanneer VHC en wat is van belang?
Bij waardevolle, niet- of moeilijk verplaatsbare roerende zaken
Er mag geen bodembeslag gelegd zijn, tenzij bedrag waarvoor beslag wordt gelegd laag is in relatie tot de zaak
Gebouw dient zich te lenen voor een verhuurconstructie
Medewerking van de debiteur is noodzakelijk!
Medewerking verhuurder (bij onderhuur) is handig, niet noodzakelijk
Onrust voorkomen: kring van bekenden met het voornemen zo klein mogelijk houden
Financiering dient opgezegd te zijn door pandhouder
Alle relevante financiers opnemen als huurder
www.TroostwijkAuctions.com
Problematiek verhuurconstructies
Onderhuur verbod
Onrechtmatige daad verhuurder
Tegenstrijdig belang
Vertegenwoordigingbevoegdheid
Ontbreken van een bankrekening van verhuurder
Ontbreken van een huur / gebruik overeenkomst
Huur met BTW belast?
Fiscale eenheid ?
www.TroostwijkAuctions.com
Administratie
Wat is administratie
Financiële administratie
Overige administratie (bijvoorbeeld order administratie)
Gegevens dragers
Hardcopy
Digitaal
Periode
Wettelijke termijn 7 jaar
Bij effectuering van bodemverhuurconstructie:
Alle financiële administratie buiten het gehuurde
Alle servers tbv administratie buiten het gehuurde
Alle datalijnen met PC’s in het gehuurde worden afgekoppeld
www.TroostwijkAuctions.com
Relevante Thema’s
Paulianeus handelen
Artikel 42 FW
Verrekening
Wie verhuurt en wie heeft schulden
Tegenstrijdig belang bestuurder
Artikel 2:256 BW• Borgstellingen
• Oplossing in statuten of via besluit
www.TroostwijkAuctions.com
Relevante Thema’s
Paulianeus handelen, artikel 42 Fw
Benadeling van schuldeisers
Onverplichte rechtshandeling
Wetenschap van benadeling
Gerechtshof Arnhem 1 november 2011
“…de keuze voor de bodemverhuurconstructie, als alternatief voor het wegvoeren en elders opslaan van de verpande zaken, heeft niet tot nadeel voor de schuldeisers geleid. De mogelijke verslechtering van de positie van de Belastingdienst is alleen het gevolg van het tijdig omzetten van het bezitloos pandrecht in vuistpand…”
“…een mogelijk bodemvoorrecht van de Belastingdienst en het illusoir worden daarvan door de omzetting van stil naar vuistpand speelt bij de vraag of de huurovereenkomst Paulianeus was, geen rol van betekenis…”
www.TroostwijkAuctions.com
Relevante Thema’s
Vervolg Hof Arnhem:
“…Een lagere huurprijs dan die bedongen in de hoofdhuurovereenkomst leidt niet zonder meer tot benadeling van schuldeisers, zonder deze huurovereenkomst zou er in het geheel geen huurvordering bestaan…”
“…het afsluiten van de huurovereenkomst in strijd met onderhuurverbod is niet onrechtmatig tegenover de andere schuldeisers of de curator…”
Conclusie: geen benadeling, niet voldaan aan artikel 42 Fw.
www.TroostwijkAuctions.com
Relevante Thema’s
Verrekening
Wie verhuurt en wie heeft schulden
Zelfde arrest Hof Arnhem:
“…de huurschuld van de bank moet gelijk worden gesteld met een overgenomen schuld ex. Artikel 54 Fw. De bank was niet te goeder trouw; verrekening is niet toegestaan…”
Tegenstrijdig belang bestuurder
Artikel 2:256 BW• Borgstellingen
• Oplossing in statuten of via besluit
www.TroostwijkAuctions.com
Betrokken partijen
De ondernemer / aandeelhouder
Borg / groepsvorderingen
De statutair directeur
De adviseur / advocaat
De bankier
De medewerkers
De leveranciers
De afnemers
De Curator / Bewindvoerder
www.TroostwijkAuctions.com
De door partijen getekende huurovereenkomst door een notaris van een stempel, dagtekening en tijdstip voorzien, danwel onmiddellijk registrerenDe huurprijs dient zo laag mogelijk, maar reëel te zijnHuurprijs dient voor het faillissement te zijn voldaan!Sloten op gebouw dienen te worden vervangenDebiteur/pandgever dient iedere vorm van activiteit te stakenDebiteur/pandgever mag zich geen toegang meer kunnen verschaffen tot het pand Er op toe te zien dat het gehuurde en de zaken in het gehuurde adequaat verzekerd zijnDe administratie dient verwijderd te zijn uit het gehuurde
Case “bodemzaken”
www.TroostwijkAuctions.com
Tot Slot
Samenvattend
Een effectieve methode om rechten zeker te stellen;Kostenbeperkend t.o.v. invuistpandname door afvoer;Mogelijkheid op eventuele doorstart blijft aanwezig;Hogere verkoopopbrengst;
De toekomst :
De toepasbaarheid was door enkele rechterlijke uitspraken de afgelopen jaren op scherp gezet;
het arrest van het Hof Arnhem heeft (voor de pandhouder) deze scherpe kantjes er weer wat vanaf gehaald….
www.TroostwijkAuctions.com
Tot Slot
Het alternatief?......Dramatisch….
Top Related