Bedrijfsopvolgingsregeling (BOR)

Interne Cursus

© Irma van der Zon

BOR / BOF

• BOR: bedrijfsopvolgingsregeling • BOF: bedrijfsopvolgingsfaciliteit Verschillende benamingen voor hetzelfde onderwerp.

BOR faciliteiten:

BOR faciliteiten: • schenk- en erfbelasting • inkomstenbelasting • uitstel van betaling

Schenk- en erfbelasting

Schenk- en erfbelasting: Waar te vinden? • Art 35b – 35f Successiewet

- box 1 onderneming: 35c lid 1 sub a en b - box 2 onderneming: 35c lid 1 sub c - TBS vastgoed: 35c lid 1 sub d

• Art 7 – 10 Uitvoeringsregeling Schenk- en Erfbelasting

• BOR-Besluit (beleid schenk- en erfbelasting)

Inkomstenbelasting

Inkomstenbelasting: Waar te vinden? Wet IB 2001: • box 1 ondernemer: Art 3.59 e.v. (en art 13a

uitvoeringsregeling IB) • box 2 ondernemer: Art 4.17 e.v. (en art 26a –

26d uitvoeringsregeling IB) • TBS Vastgoed: Art 3.98d • AB-Besluit (beleid AB-aandelen)

Uitstel van betaling

Uitstel van betaling: Waar te vinden? Art 25 Invorderingswet (INV) uitstel van betaling Nader uitgewerkt in: uitvoeringsbesluit INV uitvoeringsregeling INV Art 28 INV rentedragend of renteloos

Successiewet

Voorwaarden: • Beroep erop doen • Bezitstermijn: Erflater moet 1 jaar / Schenker

moet 5 jaar ondernemer zijn geweest • Materiële (objectieve) onderneming • Voortzettingsvereiste: verkrijger moet 5 jaar

voortzetten als ondernemer

Successiewet, tegemoetkoming

100% vrijstelling bij waarde onderneming ≤ € 1.055.022 Het wordt toegepast per onderneming, dus niet per persoon! Wanneer er objectieve onderneming is, mag 5% van de waarde daarvan extra tot het ondernemingsvermogen worden gerekend (voor deel beleggingsvermogen bij materiële onderneming).

Successiewet, tegemoetkoming

Als waarde onderneming > € 1.055.022 a. Als liquidatiewaarde hoger is dan

goingconcernwaarde: 100% vrijstelling over verschil

b. De eerste € 1.055.022 van totale going concern waarde 100% vrijstelling

c. Van resterende going concern waarde is 83% vrijgesteld

d. 10 jaar rentedragend uitstel van betaling

Successiewet, voorbeeld

• Jan heeft 60% en Piet heeft 40% van de aandelen van een BV die een materiële onderneming drijft.

• De going concern waarde is 1,4 miljoen. • Liquidatie waarde bedraagt 1,6 miljoen. • Aan bezitstermijn en voortzettingseis wordt

voldaan. Over welk deel van het ondernemingsvermogen moet erfbelasting worden betaald als Jan overlijdt?

Successiewet, voorbeeld

• Totale waarde onderneming > € 1.055.022 • Verschil tussen liquidatie waarde en going

concern waarde is vrijgesteld • Jans aandeel is de going concern waarde van

gehele onderneming = 60% (oftewel € 840.000) • Vrijstelling derhalve 60% x € 1.055.022 = € 633.013 • Van het meerdere € 840.000 - € 633.013 =

€ 206.987 is 83% vrijgesteld, ofwel € 171.799 • € 206.987 - € 171.799 = € 35.188 Conclusie: erfbelasting over € 35.188

Let op ondernemingsrecht-collega’s:

Vraag altijd of er nog een voortzettingstermijn loopt voor de BOR voordat bijvoorbeeld: herstructurering, fusie, splitsing, certificering, aangaan samenwerkingsverband, omzetting o.i.d. in gang wordt gezet. Binnen 5 jaar: check BOR voorwaarden!

TBS vastgoed

Voormelde faciliteiten gelden voor privé OG dat een AB-houder aan zijn BV ter beschikking stelt en volledig door de BV wordt gebruikt in het kader van een materiële onderneming. Alleen bij overlijden (niet bij schenking). Let op registergoed collega’s: er kan mbt TBS panden dus een voortzettingstermijn van 5 jaar lopen! Meer weten? Estate Planner Digitaal 2011/01

IB faciliteit

• Doorschuiven van de inkomstenbelastingclaim

in box 2 in plaats van afrekenen van de AB- heffing

• AB-heffing is 25% van de waarde van de

aandelen verminderd met de verkrijgingsprijs

Bedrijfsopvolging dmv schenking

IB doorschuiven alleen mogelijk wanneer begiftigde al 36 maanden: • Mede IB-ondernemer was in

samenwerkingsverband; of • in dienst was van onderneming die

geschonken wordt.

Voorbeeld belasting zonder BOR

Waarde aandelen 100 Af: IB 25

___ Saldo 75 Af: Erfbelasting 20% 15

___ Resteert 60

Voorbeeld belasting met BOR

Waarde aandelen 100 Af: IB 0

___ Saldo 100 Af: Erfbelasting 20% x 17% x (100-6,25% latente IB) 3

___ Resteert 97

Gemeenschap van goederen

of

Finaal verrekenbeding of

Huwelijkse voorwaarden (HV) met koude uitsluiting

Echte gemeenschap of finale verrekening

Estate tip 2013-42 en 2014-08: “Estate planners doen graag alsof, maar gaan soms liever voor het eggie” Zowel bij materiële onderneming als bij beleggingsonderneming is de échte gemeenschap van goederen (uiteindelijk) gunstiger dan finale verrekening bij overlijden van de ondernemer.

HV: koude uitsluiting

Wie is eigenaar van de aandelen? Wie overlijdt? Wanneer het niet vererft, kan het niet in belastingheffing worden betrokken Gunstig of niet?

Materiële onderneming

Antwoord in de meeste gevallen: De BOR is op dit moment heel gunstig en de verwachting is dat het eerder slechter wordt dan nog beter, dus áls je de BOR kan gebruiken, de kans niet laten liggen.

BV met beleggingsvermogen

Antwoord: Bij overlijden geen faciliteiten voor erfbelasting en IB, dus gunstig als er geen reden tot heffing is.

Alleen doorschuifmogelijkheid IB (BOR) bij ontstaan of verdeling huwelijksgemeenschap tijdens leven. Tip: bij zicht op overlijden, zorg dat beleggingsBV al tijdens leven via huwelijksvermogensrecht in vermogen van vermoedelijke langstlevende echtgenoot komt. Hoe?

Te volgen stappen: • Indien nodig: creëren huwelijksgemeenschap • Maken huwelijkse voorwaarden, koude

uitsluiting • Verdelen huwelijksgemeenschap

Casus 1

OG BV verhuurt OG aan de werkmij BV, waarin de werkmaatschappij een onderneming drijft. Welke van de twee volgende situaties is gunstiger voor de BOR?

Situatie 1

Aandeelhouder privé

Werkmij  

BV   OG  BV  

Situatie 2

Aandeelhouder privé

Werkmij  BV   OG  BV  

Holding  

Casus 1

In situatie 1 is de BOR niet van toepassing op de OG BV (beleggingsvermogen), in situatie 2 wel. Derhalve is situatie 2 gunstiger voor de BOR. Dat komt omdat de balansen in situatie 2 mogen worden geconsolideerd (samengevoegd).

Casus 2

Welke van de twee volgende situaties is gunstiger voor de BOR?

Situatie 1

Aandeelhouder privé

Werkmij  

BV  Werkmij    

BV  

Situatie 2

Aandeelhouder privé

Werkmij  BV  

Werkmij  BV  

Holding  

Casus 2

In situatie 1 heb je twee materiële ondernemingen, op allebei de BV’s is de BOR vrijstelling van € 1.055.022 van toepassing. In situatie 2 worden balansen geconsolideerd en heb je 1x BOR vrijstelling van € 1.055.022 . Derhalve is situatie 1 gunstiger voor de BOR

Heeft het zin om vlak voor overlijden de Holding er tussenuit te halen? Artikel 7 lid 4 uitvoeringsregeling schenk- en erfbelasting: als deze verandering plaatsvindt gedurende de periode van de bezitseis wordt net gedaan of de Holding er nog is. (Bezitseis = Erflater 1 jaar / Schenker 5 jaar)

Casus 3

A B A wil werkmij BV legateren, zodat het de werkmaatschappij wordt van B BV. Doet hij dat aan B privé of aan B BV?

A  BV  

Werkmij    BV  

B  BV  

Bepaling 3.8 BOR besluit: voor BOR-vrijstelling erfbelasting maakt het geen verschil. Maar: Voor afrekenen inkomstenbelasting maakt het wel verschil! Legateren aan B = doorschuiven voor IB Legateren aan B BV = niet doorschuiven voor IB (dit wordt gezien als verkapt dividend aan A uit A BV en informeel kapitaal inbreng door B in B BV).

Voor doorschuiven van IB is ook van belang dat het economische belang van de legataris bij de AB aandelen begint op moment van overlijden. De baten en lasten van de gelegateerde aandelen moeten per overlijdensdatum overgaan op de legataris om de IB van de erflater door te schuiven aan de legataris. Dus: Let op bij legateren van aandelen!

Casus 4

A A is gehuwd met B, samen hebben zij een zoon C. A overlijdt zonder testament. Zijn zoon B wil de onderneming graag voortzetten. Kan zoon B de BOR gebruiken?

Werkmij    BV  

Casus 4

• Geen testament dus wettelijk verdeling (WV)

van toepassing • Via WV aandelen bij echtgenote • Echtgenote zet niet voort: geen BOR Oplossing: ongedaan maken WV binnen 3 maanden na overlijden. Onderneming toedelen aan zoon. Wel BOR (erfbel en IB).

Casus 5

A A is gehuwd met B, samen hebben zij een zoon C. A legateert aandelen tegen inbreng van de waarde aan broer D die voorzet. Erfgenamen zijn B en C. Kan de BOR worden gebruikt door B, C of D?

Werkmij    BV  

Casus 5

• B en C verkrijgen de onderneming niet, zetten niet voort, dus geen BOR

• D heeft voor de erfbelasting geen verkrijging, want tegen inbreng van de waarde, BOR erfbelasting nvt

• D kan evt wel voor de IB beroep op BOR doen (doorschuiven AB claim ipv afrekenen inkomstenbelasting box 2)

Casus 6

A ontvangt erfenis van 1.000.000 euro met een tweetrapsmaking erop. B is verwachter op grond van de tweetrap. A start onderneming met geld uit erfenis. Als A overlijdt treedt recht van B als verwachter in. Wel of geen BOR voor B?

Casus 6

Als verwachter verkrijg je van de eerste erflater (de maker van de tweetrap). De erflater had geen onderneming, dus geen BOR. Oplossing: In de tweetrap de erfgenaam toestaan zelf een testament te maken als hij/zij de verwachters daarbij als erfgenaam aanwijst.

Tot Slot:

Successiewet, preferente aandelen

Een aanmerkelijk belang bestaande uit preferente aandelen kwalificeert sinds 2010 uitsluitend als ondernemingsvermogen, indien: • Gewone aandelen zijn omgezet in preferente

aandelen; • Omzetting is gepaard gegaan met toekenning

van gewone aandelen aan een ander; • Ten tijde van omzetting was er materiële

onderneming; • Verkrijger van preferente aandelen had

aanmerkelijk belang van gewone aandelen.

Successiewet, preferente aandelen

Preferente aandelen ontstaan vóór 2010 Goedkeuring 3.9.1. BOR besluit (ogv hardheidsclausule) wanneer bij de omzetting van gewone aandelen in preferente aandelen geen gewone aandelen aan een ander zijn toegekend. Voldoet het niet? Repareren door cumprefs om te zetten in gewone aandelen (nieuwe 1-jaar bezitstermijn bij overlijden, voor IB meteen goed).

Deze presentatie is opgesteld door VBC Notarissen en heeft als doel om algemene informatie te verstrekken over het onderwerp. De informatie beoogt niet volledig te zijn. VBC Notarissen aanvaardt geen enkele aansprakelijkheid voor de inhoud en de uitleg van de informatie.

© Irma van der Zon | VBC Notarissen