Implementatie van de herziene Prospectusrichtlijn

In deze aflevering van Genoteerd wordt aandacht besteed aan de belangrijkste wijzigingen van de Wet op het financieel toezicht (Wft) en andere regelgeving als gevolg van de implementatie van de richtlijn1 tot wijziging van de Prospectusrichtlijn2 en de Transparantierichtlijn3 (de Wijzigingsrichtlijn). Verder wordt kort stilgestaan bij de wijzigingen van de Prospectusverordening door middel van een gedelegeerde verordening (de Gedelegeerde Verordening).4 De wijzigingen zijn per 1 juli 2012 van kracht geworden.

1. Inleiding

De Prospectusrichtlijn heeft als doel het harmoniseren van de eisen met betrekking tot de opstelling, goedkeuring en verspreiding van prospectussen. Hiertoe verplicht deze richtlijn de Europese lidstaten de aanbieding van effecten aan het publiek of toelating van effecten tot de handel op een gereglementeerde markt afhankelijk te stellen van de publicatie van een goedgekeurd prospectus. De Prospectusverordening legt de uitvoeringsvoorschriften vast. Deze hebben betrekking op de vormgeving van het prospectus en de minimuminformatie die in het prospectus moet worden opgenomen. Op grond van de evaluatiebepaling in de Prospectusrichtlijn diende de Europese Commissie vijf jaar na de datum van inwerkingtreding van de Prospectusrichtlijn de werking van deze richtlijn te evalueren. Uit de evaluatie is gebleken dat een herzieningsvoorstel nodig was om, onder meer, de toepassing van de Prospectusrichtlijn te verbeteren en te vereenvoudigen, de doeltreffendheid ervan te verhogen, het internationale concurrentievermogen van de Europese Unie te bevorderen, en om zo bij

1 Richtlijn 2010/73/EU van het Europees Parlement en de Raad van 24 november 2010 tot wijziging van de Prospectusrichtlijn en de Transparantierichtlijn.

2 Richtlijn 2003/71/EG van het Europees Parlement en de Raad van 4 november 2003 betreffende het prospectus dat gepubliceerd moet worden wanneer effecten aan het publiek worden aangeboden of tot de handel worden toegelaten en tot wijziging van richtlijn 2001/34/EG.

3 Richtlijn 2004/109/EG betreffende de transparantievereisten die gelden voor informatie over uitgevende instellingen waarvan effecten tot de handel op een gereglementeerde markt zijn toegelaten.

4 Gedelegeerde Verordening (EU) nr. 486/2012 van de commissie van 30 maart 2012 tot wijziging van Verordening (EG) nr. 809/2004 wat de vormgeving en de inhoud van het prospectus, de samenvatting en de definitieve voorwaarden betreft en wat de informatievereisten betreft.

● Inleiding● Wijzigingswet financiële

markten 2010● Uitzonderingen

prospectusplicht● Vrijstellingen

prospectusplicht● Paspoorten prospectus● Verantwoordelijkheid

prospectus● Samenvatting prospectus● Elektronische publicatie

prospectus● Geldigheid prospectus● Aanvullend prospectus en

herroepingsrecht● Wijzigingen

Transparantierichtlijn● Wijziging

Prospectusverordening● Samenvatting

nummer 88 ● juli 2012

IN DEZE UITGAVE

G e n o t e e r d1

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 2

2. Wijzigingswet financiële markten 2010

Hierna wordt ingegaan op enkele wijzigingen in de Wft die per 1 januari 2012 zijn doorgevoerd vooruitlopend op de wijzigingen op grond van de PR Wijzigingswet.

2.1. Verhoging drempelwaardeDe voornaamste wijzigingen zijn dat de drempelwaarden van de uitzonderingen van de prospectusplicht bij een aanbieding van effecten aan het publiek zijn verhoogd. Sinds 1 januari 2012 is de aanbieding van effecten aan het publiek in Nederland uitgezonderd van de prospectusplicht indien (i) effecten worden aangeboden met een nominale waarde van ten minste EUR 100.000 per eenheid en/of (ii) effecten worden aangeboden met een totale tegenwaarde van ten minste EUR 100.000 per belegger.7 Voorheen lagen deze drempels lager, namelijk op EUR 50.000.

2.2. Verplichte vrijstellingsmeldingSinds 1 januari 2012 bestaat voorts de verplichting voor aanbieders een gestandaardiseerde waarschuwing te geven8 bij aanbiedingen van effecten aan niet-gekwalificeerde beleggers, als die zijn uitgezonderd of vrijgesteld9 van het verbod om zonder goedgekeurd prospectus te worden aangeboden aan het publiek. Deze waarschuwing heeft als doel (potentiële) beleggers bewust te maken van het feit dat er geen toezicht is van de Stichting Autoriteit Financiële Markten (de AFM) op die activiteit en dat zij daarmee rekening moeten houden.

De gestandaardiseerde waarschuwing (ook wel het ‘wildwest-bordje’ genoemd) moet worden opgenomen in alle aanbiedingen en uitingen waarin het aanbod in het

te dragen aan de vermindering van de administratieve lasten van uitgevende instellingen. Deze evaluatie heeft geleid tot de Wijzigingsrichtlijn die op 31 december 2010 in werking is getreden en uiterlijk op 1 juli 2012 in de wet- en regelgeving van de verschillende Europese lidstaten moest worden omgezet. In dit kader is de ‘Wet van 10 mei 2012 tot wijziging van de Wet op het financieel toezicht en de Wet toezicht financiële verslaggeving in verband met de herziene prospectusrichtlijn’ (de PR Wijzigingswet) vastgesteld en per 1 juli 2012 in werking getreden.5

Per 1 januari 2012 zijn vooruitlopend op de PR Wijzigingswet reeds enkele wijzigingen doorgevoerd als gevolg van de Wijzigingswet financiële markten 20106 (de WFM 2010).

De wijzigingen van de Wft als gevolg van de PR Wijzigingswet zien onder meer op de toepasselijkheid van diverse vrijstellingen en uitzonderingen van de prospectusplicht, de eisen die aan de samenvatting van het prospectus worden gesteld, de diverse regels omtrent supplementen ter aanvulling op het prospectus, de geldigheidsduur van het prospectus en de wijze van publicatie van het prospectus. Bij de bespreking van de wijzigingen van de Wft als gevolg van de PR Wijzigingswet komt eerst de situatie aan bod dat geen prospectus hoeft te worden gepubliceerd en vervolgens de situatie dat dit wel vereist is. Alvorens daar aan toe te komen wordt eerst een uiteenzetting gegeven van de gewijzigde regulering met betrekking tot reclame-uitingen voor aanbiedingen van effecten welke sinds 1 januari 2012 van kracht is. Afgesloten wordt met een samenvatting van de belangrijkste wijzigingen die volgen uit de Gedelegeerde Verordening.

5 Staatsblad 2012, 219 en Staatsblad 2012, 263.6 Staatsblad 2011, 248.7 Artikel 5:3 lid 1, sub c en d Wft.8 Artikel 5:5 lid 2 en artikel 5:20 lid 5 Wft.9 Op grond van artikel 5:3 lid 1 Wft, respectievelijk, artikel 53 lid 2 Vrijstellingsregeling Wft.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 3

In de aanloop naar de hiervoor beschreven wetswijziging is de nodige kritiek geuit op het feit dat de wetgever nadere vereisten stelt aan het aanbieden van effecten aan partijen die zijn uitgezonderd in de Prospectusrichtlijn, terwijl met deze richtlijn maximumharmonisatie wordt beoogd.

De Gedelegeerde Verordening schrijft inmiddels ook de verplichting voor om in het geval dat krachtens de Prospectusrichtlijn geen prospectus vereist is, in reclame-uitingen een waarschuwing van die strekking op te nemen.11 In de Gedelegeerde Verordening worden aanbiedingen aan uitsluitend gekwalificeerde beleggers niet uitgesloten van deze verplichting. Overigens stelt de Gedelegeerde Verordening geen eisen aan de wijze waarop de vermelding moet worden gedaan.

3. Uitzonderingen prospectusplicht

Als gevolg van de implementatie van de Prospectusrichtlijn in de Nederlandse wetgeving, is het in Nederland verboden effecten aan te bieden aan het publiek of effecten te doen toelaten tot de handel op een in Nederland gelegen of functionerende gereglementeerde markt, tenzij ter zake van de aanbieding of de toelating een prospectus algemeen verkrijgbaar is dat is goedgekeurd door de AFM of door de bevoegde toezichthoudende instantie van een andere lidstaat.12 Op deze prospectusplicht bestaan verschillende uitzonderingen en vrijstellingen en de PR Wijzigingswet leidt tot wijziging van enkele hiervan.13

3.1. DefinitiegekwalificeerdebeleggerEén van de wijzigingen houdt verband met de uitzondering op de prospectusplicht indien effecten uitsluitend aan gekwalificeerde beleggers worden aangeboden. De PR Wijzigingswet heeft geleid tot een aanpassing van de definitie van ‘gekwalificeerde belegger’ in artikel 1:1 Wft. Voor de definitie wordt namelijk aansluiting gezocht bij de systematiek zoals deze wordt gehanteerd in de

vooruitzicht wordt gesteld. Het gaat hierbij om schriftelijke aanbiedingen, reclame-uitingen (o.a. op schrift, internet, televisie of via de radio), documenten waarin het aanbod in het vooruitzicht wordt gesteld en/of andere onverplichte precontractuele informatie. In de Nadere Regeling gedragstoezicht financiële ondernemingen Wft is voorgeschreven op welke manier en waar de waarschuwing opgenomen moet worden.

Ter illustratie een voorbeeld van de verplichte vrijstellingsmelding10:

Om de verplichting tot het gebruik van een wildwest-bordje geen ‘voorwaarde’ te maken voor de uitzondering van de prospectusplicht in artikel 5:3 lid 1 Wft, heeft de wetgever deze verplichting in een separaat voorschrift opgenomen, namelijk artikel 5:20 lid 5 Wft. Dit heeft als gevolg dat het niet naleven van dit voorschrift niet maakt dat er alsnog een door de AFM goedgekeurd prospectus beschikbaar gesteld moet worden. Wél kan degene die het voorschrift niet naleeft, beboet worden door de AFM wegens schending van het desbetreffende artikel in de Wft. Dit is anders voor aanbiedingen die zijn vrijgesteld van de prospectusplicht. Voor hen is op grond van artikel 5:5 lid 2 Wft het opnemen van een wildwest-bordje een voorwaarde voor de vrijstelling, hetgeen impliceert dat indien wordt nagelaten het wildwest-bordje te gebruiken, de aanbieder van de effecten alsnog een door de AFM goedgekeurd prospectus dient te publiceren.

10 Alle afbeeldingen zijn te downloaden via www.afm.nl en zijn ook in het Engels beschikbaar.11 Artikel 34 lid 2 Gedelegeerde Verordening.12 Artikel 5:2 Wft.13 Artikelen 5:3 en 5:4 Wft en 52, 53 en 54 Vrijstellingsregeling Wft.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 4

opgenomen dat bepaalt dat een beleggingsonderneming of bank de kwalificatie van haar cliënten op verzoek aan de uitgevende instelling meedeelt, onverminderd de Wet bescherming persoonsgegevens.18 Blijkens de toelichting moet in deze bepaling echter niet een onderzoeksplicht voor de uitgevende instelling gelezen worden. Voor de praktijk zal het tot aanbeveling strekken om een verklaring van de belegger te vragen dat de belegger ten minste kwalificeert als professionele cliënt en (dus) als gekwalificeerde belegger in de zin van de Wft.

De aanpassing van de definitie van gekwalificeerde belegger heeft verder tot gevolg dat de kwantitatieve criteria voor het zijn van een ‘kleine onderneming’, ‘middelgrote onderneming’ of ‘onderneming met beperkte beurswaarde’, zijn geharmoniseerd met de MiFID. Deze definities waren voorheen opgenomen in artikel 4 van het Besluit definitiebepalingen Wft. Dit artikel is komen te vervallen; de PR Wijzigingswet voorziet in een toevoeging van voornoemde definities in artikel 5:1 Wft. Per 1 juli 2012 heeft de Europese Commissie een verlicht prospectusregime vastgesteld voor kleine en middelgrote ondernemingen (KMO’s). Meer hierover in paragraaf 12.2.

3.2. Aanbiedingaanminderdan150personenEen andere uitzondering van de prospectusplicht bestaat indien de aanbieding van effecten zich richt tot een beperkte groep investeerders. Tot 1 juli 2012 was de prospectusplicht niet van toepassing op het aanbieden van effecten aan het publiek indien aan minder dan 100 personen in Nederland, niet zijnde gekwalificeerde beleggers, werd aangeboden.19 Met de inwerkingtreding

Markets in Financial Instruments Directive14 (de MiFID). Kort gezegd, betekent dit dat (a) partijen die kwalificeren als professionele cliënten of in aanmerking komende tegenpartijen in de zin van de MiFID én niet verzocht hebben om als niet-professionele cliënt aangemerkt te worden, en (b) niet-professionele cliënten die verzocht hebben behandeld te worden als professionele cliënten, aangemerkt worden als gekwalificeerde beleggers in de zin van de Wft.15

In het kader van de cliëntclassificatie maakt de MiFID onderscheid tussen (1) niet-professionele cliënten (genieten het hoogste niveau van bescherming), (2) professionele cliënten, en (3) in aanmerking komende tegenpartijen (genieten het laagste niveau van bescherming). Op verzoek van de cliënt, of eventueel op initiatief van de beleggingsonderneming16, kan de cliënt worden ingedeeld in een andere categorie, in het algemeen, per transactie of per soort financieel product. Dit heeft tot gevolg dat professionele beleggers of in aanmerking komende tegenpartijen die niet hebben verzocht om als niet-professionele cliënt te worden aangemerkt (opt-down) en niet-professionele beleggers die verzocht hebben om behandeld te worden als professionele beleggers (opt-up) zullen worden aangemerkt als gekwalificeerde belegger.

De wettelijke bepaling op grond waarvan de AFM een register dient bij te houden met personen die hebben verzocht om geregistreerd te worden als gekwalificeerde belegger is geschrapt als gevolg van de PR Wijzigingswet.17 Of er sprake is van een ‘opt-down’ of ‘opt-up’ situatie kan ook in de toekomst worden achterhaald, nu in de PR Wijzigingswet een artikel is

14 Richtlijn 2004/39/EG van het Europees Parlement en de Raad van 21 april 2004 betreffende markten voor financiële instrumenten, tot wijziging van de Richtlijnen 85/611/EEG en 93/6/EEG van de Raad en van Richtlijn 2000/12/EG van het Europees Parlement en de Raad en houdende intrekking van Richtlijn 93/22/EEG van de Raad.

15 Artikel 1:1 Wft.16 Artikel 28 lid 3 Uitvoeringsrichtlijn MiFID.17 Artikel 1:109 Wft.18 Artikel 5:1b Wft.19 Artikel 5:3 lid 1 sub b Wft.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 5

de openbaarmakingsverplichtingen op grond van de Transparantierichtlijn. De verhoging van EUR 50.000 naar EUR 100.000 is ook op diverse plekken in de Gedelegeerde Verordening aangepast. Zo zijn de bijlagen bij de Prospectusverordening die voorheen van toepassing waren op prospectussen opgesteld in verband met het aanbieden van obligaties met een nominale waarde van ten minste EUR 50.000 sinds 1 juli 2012 enkel van toepassing als de effecten een nominale waarde hebben van ten minste EUR 100.000.

3.5. KostelozeaanbiedingenaandelendividendEén van de uitzonderingen van de prospectusplicht is door de Wijzigingsrichtlijn komen te vervallen. Het gaat hierbij om de uitzondering voor aanbiedingen van aandelen die kosteloos worden aangeboden of toegewezen aan bestaande aandeelhouders. In de overwegingen bij de Wijzigingsrichtlijn wordt toegelicht dat deze uitzondering overbodig is geworden aangezien dergelijke aanbiedingen reeds zijn uitgezonderd onder de uitzondering voor aanbiedingen met een tegenwaarde van minder dan EUR 100.000. Als gevolg hiervan is artikel 5:3 lid 2 sub d Wft aangepast. De uitzondering van de prospectusplicht voor aandelendividend blijft bestaan, mitsdien (i) het dividend wordt uitbetaald in de vorm van certificaten van aandelen of aandelen van dezelfde categorie of klasse als de waardebewijzen uit hoofde waarvan die dividenden worden betaald, en (ii) een document beschikbaar wordt gesteld dat informatie bevat over het aantal en de kenmerken van de aangeboden waardebewijzen en de redenen voor en de bijzonderheden van de aanbieding.

3.6. WerknemersaandelenplannenEen wijziging die voor de praktijk zeer nuttig zal zijn, betreft de verruiming van de uitzondering voor werknemersaandelenplannen.20 Op grond van de PR

van de PR Wijzigingswet is voorzien in een verhoging van deze grens van 100 personen naar 150 personen. Dit vindt zijn oorsprong in de wens om het voor ondernemingen die zich richten tot een beperkte groep van beleggers makkelijker te maken kapitaal aan te trekken.

3.3. Aanbieding met tegenwaarde van minder danEUR100.000

In de Wft is verder verduidelijkt dat, in geval van de prospectusuitzondering wanneer de totale tegenwaarde van de aanbieding van de effecten aan het publiek minder bedraagt dan EUR 100.000, het gaat om de tegenwaarde van de gehele aanbieding binnen de Europese Economische Ruimte (de EER), en dus niet binnen de lidstaat zelf of binnen de EU. Dit grensbedrag wordt berekend over een periode van twaalf maanden.

3.4. Aanbieding met tegenwaarde van ten minsteEUR100.000perbelegger

Zoals vermeld in paragraaf 2.1, zijn de drempelwaarden voor de uitzondering op de prospectusplicht op grond van artikel 5:3 lid 1 sub c en d Wft verhoogd naar EUR 100.000 door de inwerkingtreding van de WFM 2010. Dit betekent dat het aanbieden van effecten aan het publiek, indien de aangeboden effecten slechts kunnen worden verworven tegen een tegenwaarde van ten minste EUR 100.000 per belegger of de nominale waarde per effect ten minste EUR 100.000 bedraagt, is uitgezonderd van de prospectusplicht.

In verband met deze verhoging zijn de bedragen in artikel 5:19, artikel 5:25g en 5:25p Wft en 1a lid 1 Wet toezicht financiële verslaggeving (de Wtfv) ook gesteld op EUR 100.000. Voorts leidt de verhoging van deze drempelwaarden tot verhoging van de drempelwaarden voor uitzonderingen van

20 Artikel 5:3 lid 2 sub e jo 5:3a Wft.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 6

Wft is deze omissie reeds hersteld en bij de eerstvolgende gelegenheid zal ook artikel 5:3 lid 2 sub e Wft op dit punt worden aangepast.23

In het nieuwe artikel 5:3a Wft is voor de AFM de bevoegdheid geïntroduceerd om de Europese Commissie een ‘gelijkwaardigheidsbesluit’ te verzoeken ten aanzien van derde landen (niet-lidstaten).24 De AFM dient hiertoe te motiveren waarom zij van mening is dat het juridische kader en het toezichtskader van het betrokken derde land als gelijkwaardig moet worden beschouwd en dient daartoe relevante informatie aan de Europese Commissie te verstrekken. Uit de PR Wijzigingswet volgt dat de Europese Commissie een derde land in voornoemde opzichten als gelijkwaardig zal beschouwen indien die kaders in ieder geval aan de volgende voorwaarden voldoen:

(i) de markten zijn aan een vergunning gebonden en doorlopend onderworpen aan effectief toezicht en effectieve handhaving;

(ii) de markten hebben duidelijke en transparante regels voor de toelating van effecten tot de handel, zodat die effecten op een eerlijke, ordentelijke en efficiënte wijze kunnen worden verhandeld en vrij verhandelbaar zijn;

(iii) de emittenten van effecten zijn onderworpen aan voorschriften inzake periodieke en permanente informatieverstrekking, die een hoog niveau van bescherming van de beleggers waarborgen; en

(iv) transparantie en integriteit van de markt zijn gewaarborgd door het voorkomen van marktmisbruik in de vorm van handel met voorwetenschap en marktmanipulatie.

4. Vrijstellingen prospectusplicht

Op grond van de Vrijstellingsregeling Wft is het aanbieden van effecten aan het publiek en het toelaten van effecten tot de handel op een in Nederland gelegen

Wijzigingswet zijn effecten die door de werkgever of door een met die werkgever in een groep verbonden rechtspersoon, vennootschap of instelling, worden aangeboden of toegewezen dan wel toe te wijzen zijn aan huidige of voormalige bestuurders, huidige of voormalige leden van de raad van commissarissen of huidige of voormalige werknemers uitgezonderd van de prospectusplicht, indien een document beschikbaar wordt gesteld dat informatie bevat over het aantal aangeboden effecten, de kenmerken van de effecten, de redenen voor de aanbieding en de bijzonderheden daarvan. De eis dat de werkgever in Europa beursgenoteerd moet zijn, is komen te vervallen. De gedachte hierachter is dat werknemersparticipatie ook belangrijk is voor KMO’s. Er gelden nadere eisen afhankelijk van de plaats van de zetel van de werkgever of de met die werkgever verbonden rechtspersoon, vennootschap of instelling indien de zetel buiten de EER is gelegen. In dat geval moeten:

(i) de effecten tot de handel op een gereglementeerde markt zijn toegelaten21; of

(ii) de effecten tot de handel op een markt van een derde land zijn toegelaten en adequate documentatie – waaronder het beschikbaar gestelde document – ten minste beschikbaar zijn gesteld in een taal die in internationale financiële kringen gebruikelijk is en moet de Europese Commissie voor de betrokken markt in het derde land een ‘gelijkwaardigheidsbesluit’ (zoals hierna te bespreken) hebben genomen.

Gebleken is dat de Wijzigingsrichtlijn op dit punt uitsluitend is geïmplementeerd in de PR Wijzigingswet voor zover het een werkgever of een met die werkgever in een groep verbonden onderneming betreft die zijn zetel in of buiten de EER heeft. 22 Echter, het desbetreffende artikel in de Wijzigingsrichtlijn ziet ook op gevallen waarin een werkgever of een met die werkgever in een groep verbonden onderneming een hoofdkantoorin of buiten de EER heeft. In de recent gewijzigde Vrijstellingsregeling

21 Onder een ‘gereglementeerde markt’ wordt verstaan een gereglementeerde markt in de zin van de MiFID (2004/39/EG).22 Tijdens de schriftelijke behandeling in de Eerste Kamer van de PR Wijzigingswet.23 Artikel 55a Vrijstellingsregeling Wft (Staatscourant nr. 12286, 21 juni 2012).24 Als bedoeld in artikel 4 lid 1 Prospectusrichtlijn conform de procedure bedoeld in artikel 24 lid 2 Prospectusrichtlijn.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 7

Ten slotte is in de Vrijstellingsregeling Wft een nieuw artikel 54a opgenomen, dat qua strekking overeenkomt met een oud artikel dat bij de invoering van de Wft in 2007 per abuis niet is overgenomen. Het artikel zag op een vrijstelling van de prospectusplicht in het geval van het opnieuw aanbieden van effecten aan het publiek of doen toelaten van effecten tot de handel op een gereglementeerde markt, in de situatie waarin dezelfde effecten al eens vóór 1 juli 2005 waren aangeboden of toegelaten met een prospectus dat voldeed aan de wettelijke voorschriften die van toepassing waren vóór inwerkingtreding van de Prospectusrichtlijn. Een voorbeeld hiervan is de herplaatsing (lees: aanbieding) van eerder ingekochte aandelen. Aangezien is gebleken dat vanuit de praktijk nog steeds behoefte is aan een dergelijke regeling, omdat er nog steeds effecten in omloop zijn die vóór 1 juli 2005 zijn aangeboden of toegelaten, is in de Vrijstellingsregeling Wft artikel 54a – met vergelijkbare strekking – geherintroduceerd. Voor alle duidelijkheid, dit nieuwe artikel ziet dus niet op effecten die ná 1 juli 2005 voor het eerst zijn aangeboden of toegelaten.

5. Paspoorten prospectus

Een goedgekeurd prospectus functioneert als een Europees paspoort voor aanbiedingen aan het publiek of voor toelating tot de handel op een gereglementeerde markt in één van de lidstaten van de EER. In Nederland verstrekt de AFM, op aanvraag van de uitgevende instelling, aan de toezichthouder in de lidstaat waar de effecten aan het publiek zullen worden aangeboden of waar toelating tot de handel op een gereglementeerde markt wordt aangevraagd een afschrift van het goedgekeurde prospectus en een verklaring dat het prospectus is opgesteld in overeenstemming met de Prospectusrichtlijn, desgevraagd vergezeld van een

of functionerende gereglementeerde markt vrijgesteld van de prospectusplicht, voor zover het betreft effecten die deel uitmaken van een aanbieding waarbij de totale tegenwaarde van de aanbieding binnen de EER, berekend per categorie en over een periode van twaalf maanden, minder dan EUR 2,5 miljoen bedraagt.25 De Wijzigingsrichtlijn biedt aan lidstaten de mogelijkheid om bovengenoemd drempelbedrag te verhogen tot EUR 5 miljoen of te verlagen.26 Enkele lidstaten, waaronder het Verenigd Koninkrijk, hebben deze mogelijkheid aangegrepen om het drempelverdrag te verhogen. Een enkele lidstaat, zoals bijvoorbeeld Zweden, heeft de grens verlaagd naar EUR 1 miljoen. De Nederlandse wetgever heeft ervoor gekozen de EUR 2,5 miljoen-grens te handhaven, omdat hij meent dat door een verhoging van het drempelbedrag het aantal van toezicht vrijgestelde aanbiedingen van effecten te veel zou toenemen. De wetgever acht het een onwenselijke situatie dat aanbiedingen van effecten met een tegenwaarde van in totaal EUR 10 miljoen niet onder de prospectusplicht vallen.27 Immers, momenteel kan een uitgevende instelling via het uitgeven van verschillende categorieën van effecten (namelijk effecten met aandelenkarakter en effecten zonder aandelenkarakter) al een bedrag van EUR 5 miljoen ophalen zonder dat hiervoor een goedgekeurd prospectus algemeen verkrijgbaar moet worden gesteld, en dat bedrag zou verdubbelen als de grens per categorie naar EUR 5 miljoen zou worden opgehoogd.

De Wijzigingsrichtlijn voorziet verder in de mogelijkheid om voor aanbiedingen van effecten zonder aandelenkarakter die worden uitgegeven door een bank het drempelbedrag van EUR 50 miljoen te verhogen naar EUR 75 miljoen. Deze optie is wel overgenomen in artikel 53 lid 1 onder f Vrijstellingsregeling Wft en is op 22 juni 2012 in werking getreden.28

25 Artikel 53 lid 2 Vrijstellingsregeling Wft.26 Artikel 1 lid 2, onder h Wijzigingsrichtlijn.27 Kamerstukken II 2011-2012, 33 023, nr. 3, p. 3.28 Staatscourant 2012 nr. 12286, 21 juni 2012.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 8

en van de aan het publiek aangeboden of tot de handel op de gereglementeerde markt toegelaten effecten, van belang zijn voor het vormen van een verantwoord oordeel over het vermogen, de financiële positie, het resultaat en de vooruitzichten van de uitgevende instelling en de eventuele garant en de rechten welke aan deze effecten verbonden zijn.

Voorts dient op basis van de Prospectusrichtlijn tevens te worden vermeld welke persoon verantwoordelijkheid neemt voor de gehele inhoud van het prospectus. Per abuis was deze bepaling nog niet in de Wft geïmplementeerd. In de PR Wijzigingswet is deze omissie hersteld en is in artikel 5:13 Wft toegevoegd dat het prospectus moet vermelden of de verantwoordelijkheid voor de in een prospectus verstrekte informatie berust bij de uitgevende instelling, haar leidinggevende of toezichthoudend orgaan of het bestuur, de aanbieder, de aanvrager van de toelating tot de handel op een gereglementeerde markt of de garant.

6.2. VerantwoordelijkheidbijretailcascadeBij een zogenoemde ‘retail cascade’ maakt de uitgevende instelling bij het plaatsen van de effecten gebruik van het netwerk van één of meer intermediairs, in plaats van deze zelf bij de (retail) beleggers te plaatsen. Hierdoor kan er soms een keten van vele partijen zijn voordat alle effecten definitief geplaatst zijn bij de (retail) beleggers.

Uit de Wijzigingsrichtlijn volgt dat het financiële intermediairs die de effecten plaatsen of doorverkopen dient te worden toegestaan van het oorspronkelijke prospectus gebruik te maken, zolang dit geldig is en naar behoren is aangevuld in overeenstemming met de Prospectusrichtlijn, en de voor het opstellen van het prospectus verantwoordelijke persoon in het gebruik ervan toestemt.30 De uitgevende instelling of de voor het opstellen van het prospectus verantwoordelijke persoon

vertaling van de samenvatting.29 Dit wordt ook wel het ‘paspoorten’ van een prospectus genoemd. Voor zover bepaalde informatie niet is opgenomen in het prospectus, dient dit door de goedkeurende toezichthouder te worden vermeld, onder vermelding van de redenen daarvoor. Wanneer aan deze voorwaarden, en eventuele lokale publicatievoorwaarden is voldaan, mogen de effecten in de desbetreffende lidstaat worden aangeboden aan het publiek en/of worden toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt in die lidstaat.

Om de uitgevende instelling meer inzicht te geven in het proces en de uitkomst van het in kennis stellen van de bevoegde toezichthouder van de lidstaat (of lidstaten) van ontvangst van voornoemde goedkeuringsverklaring, voorziet de PR Wijzigingswet in een aanvullende eis ten aanzien van het paspoorten. De AFM dient niet langer alleen de bevoegde toezichthouder van de lidstaat (of lidstaten) van ontvangst in kennis te stellen van de verstrekking van de goedkeuringsverklaring, maar tegelijkertijd ook de uitgevende instelling of de voor het opstellen van het prospectus verantwoordelijke persoon die om het versturen van de kennisgeving heeft verzocht.

Uit de wijziging van artikel 5:16 lid 2 Wft volgt dat uitgevende instellingen de definitieve voorwaarden die bij een basisprospectus horen niet alleen moeten deponeren bij de AFM (indien dit de goedkeurende toezichthouder is), maar ook bij de bevoegde toezichthouder van de andere lidstaten waaraan de AFM een ‘goedkeuringsverklaring’ als bedoeld in artikel 5:10 lid 1 Wft heeft verstrekt.

6. Verantwoordelijkheid prospectus

6.1. VermeldingverantwoordelijkheidArtikel 5:13 Wft biedt de algemene norm voor de inhoud van het prospectus, namelijk dat het alle gegevens moet bevatten die, gelet op de aard van de uitgevende instelling

29 Artikel 5:10 Wft.30 Artikel 1 lid 3 onderdeel a, subonderdeel ii Wijzigingsrichtlijn.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 9

2 lid 1 sub s van de Wijzigingsrichtlijn dienen de volgende elementen te worden opgenomen in de met betrekking tot de betrokken aanbieding en bewuste effecten te verstrekken gegevens:

(i) een korte beschrijving van de risico’s die verbonden zijn aan en de essentiële kenmerken van de uitgevende instelling of van een eventuele garant, daaronder begrepen hun activa, passiva en financiële positie;

(ii) een korte beschrijving van de risico’s die verbonden zijn aan en de essentiële kenmerken van de belegging in het desbetreffende effect, daaronder begrepen aan de effecten verbonden rechten;

(iii) de algemene voorwaarden van de aanbieding, daaronder begrepen een raming van de uitgaven die de uitgevende instelling of de aanbieder aan de belegger in rekening zullen brengen;

(iv) bijzonderheden over de toelating tot de handel; en(v) redenen voor de aanbieding en bestemming van de

opbrengsten.

Tot slot is van belang dat de vorm waarin de samenvatting wordt opgesteld een vergelijking met samenvattingen met betrekking tot andere, soortgelijke producten mogelijk maakt. Daartoe heeft de Europese Commissie vereisten betreffende samenvattingen in een prospectus (o.a. het formaat, de gedetailleerde inhoud en de specifieke vorm van de in de samenvatting op te nemen kerngegevens) vastgelegd in de Gedelegeerde Verordening, waarover meer in paragraaf 12.1.32 Hierdoor is voorgeschreven dat gelijkwaardige informatie altijd op dezelfde plaats in de samenvatting te vinden moet zijn.

7.2. AansprakelijkheidDe Wft schrijft voor dat de samenvatting bepaalde waarschuwingszinnen moet bevatten. Tot 1 juli 2012 volgde uit één van deze zinnen dat een persoon niet

kunnen voorwaarden aan hun toestemming verbinden. De toestemming (inclusief de voorwaarden) moet worden verleend door middel van een schriftelijke overeenkomst tussen de betrokken partijen aan de hand waarvan de partijen in kwestie kunnen beoordelen of de doorverkoop of definitieve plaatsing in overeenstemming is met die overeenkomst. Deze bepaling is geïmplementeerd in het nieuwe onderdeel a in artikel 54 lid 1 Vrijstellingsregeling Wft.

7. Samenvatting prospectus

7.1. KerngegevensHet prospectus dient een samenvatting te bevatten. Nu de Wijzigingsrichtlijn veel belang toekent aan de samenvatting van een prospectus, is met inwerkingtreding van de PR Wijzigingswet in artikel 5:14 Wft lid 1 het vereiste geïntroduceerd dat de samenvatting de ‘kerngegevens’ dient te bevatten. Volgens artikel 2 lid 1 sub s van de Wijzigingsrichtlijn zijn kerngegevens:

“essentiële en naar behoren gestructureerdegegevens die aan de belegger moeten wordenverstrekt omhem in staat te stellendeaardenderisico’svandehemaangebodenoftotdehandelopeengereglementeerdemarkt toegelateneffecten tebegrijpenen(…)tebeslissenwelkeaanbiedingenvaneffectenhijnaderinbeschouwingzalnemen”.

Uit de toelichting bij artikel 5:14 PR Wijzigingswet volgt dat de samenvatting van het prospectus voor retailbeleggers één van de voornaamste bronnen van informatie dient te zijn bij het maken van een beleggingsbeslissing, en dat de samenvatting een afzonderlijk deel van het prospectus dient te vormen dat kort, eenvoudig, duidelijk en makkelijk te begrijpen is voor de beoogde beleggers.31 Hiertoe dient de samenvatting beknopt te zijn en in niet-technische bewoordingen te worden weergegeven. Ingevolge artikel

31 Zie ook overweging 15 van de Wijzigingsrichtlijn.32 Bijlage XXII Gedelegeerde Verordening.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 10

keuze van de uitgevende instelling, aanbieder of aanvrager van effecten tot de handel op een gereglementeerde markt.

Als gevolg van de PR Wijzigingswet is in de Wft de verplichting geïntroduceerd dat het prospectus altijd in elektronische vorm gepubliceerd moet worden.36 Dit impliceert dat wanneer de uitgevende instelling kiest om het prospectus algemeen verkrijgbaar te stellen door middel van een advertentie in een landelijk gepubliceerd dagblad of in de vorm van een gratis beschikbaar gesteld drukwerk, de uitgevende instelling het prospectus daarnaast ook op een website beschikbaar dient te stellen, zoals hiervoor beschreven. Door deze wijze van publicatie verplicht voor te schrijven wordt de toegang tot informatie voor beleggers verbeterd.

9. Geldigheid prospectus

Een prospectus was tot 1 juli 2012 geldig gedurende twaalf maanden na algemeenverkrijgbaarstelling. Omdat dit moment moeilijk door de toezichthouder en beleggers kon worden nagegaan en dit afbreuk doet aan de rechtszekerheid, is met inwerkingtreding van de PR Wijzigingswet het prospectus geldig gedurende 12 maanden na het tijdstip van goedkeuring.37 Hetzelfde geldt voor het registratiedocument.

10. Aanvullend prospectus en herroepingsrecht

Het uitgangspunt is dat een geldig prospectus voldoende informatie bevat zodat beleggers met kennis van zaken een gedegen beleggingsbeslissing kunnen nemen. Op het moment dat een prospectus is goedgekeurd staat

wettelijk aansprakelijk kan worden gesteld op basis van de samenvatting alleen, met inbegrip van enigerlei vertaling ervan, tenzij deze misleidend, onjuist of inconsistent is wanneer zij in samenhang met de andere delen van het prospectus wordt gelezen.33

De PR Wijzigingswet schrijft een wijziging van deze waarschuwingszin voor op basis waarvan een persoon uitsluitend aansprakelijk kan worden gesteld op basis van de samenvatting alleen, met inbegrip van enigerlei vertaling ervan, wanneer duidelijk wordt gemaakt dat deze misleidend, onjuist of inconsistent is wanneer zij samen met de andere delen van het prospectus wordt gelezen, of “indien de samenvatting gelezen in samenhang met de anderedelenvanhetprospectus,nietdekerngegevensbevatombeleggerstehelpenwanneerzijoverwegenindie effecten te investeren”.

Nu de samenvatting nog steeds dient te worden gelezen in samenhang met de rest van het prospectus en aansprakelijkstelling op basis van uitsluitend de samenvatting onmogelijk is, menen wij dat er géén fundamentele wijziging van de aansprakelijkregeling is beoogd.34

8. Elektronische publicatie prospectus

Op dit moment kan de verkrijgbaarstelling van een prospectus op vijf verschillende manieren plaatsvinden, waaronder in elektronische vorm op de website van de uitgevende instelling en, in een voorkomend geval, op de website van de beleggingsonderneming die de effecten plaatst of anderszins werkzaam is bij de totstandkoming van transacties in de desbetreffende effecten. 35 Dit naar

33 Artikel 5:14 lid 2 sub d Wft.34 Anders: C.M. Grundmann-van de Krol, Wetsvoorstel implementatie Herziene Prospectusrichtlijn, Ondernemingsrecht 2011/109.35 Artikel 5:21 lid 3 sub c Wft.36 Artikel 5:21 lid 3 sub a en b Wft.37 Artikel 5:22 Wft.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 11

kunnen houden met de nieuwe, in het document opgenomen, informatie.40

In de PR Wijzigingswet is bepaald dat het moment van de definitieve afsluiting van de aanbieding aan het publiek in Nederland ofwel, voor zover van toepassing, de aanvang van de handel in de effecten op een reglementeerde markt in Nederland bepalend is voor de vraag of een dergelijk aanvullend prospectus algemeen verkrijgbaar gesteld dient te worden. De wetgever heeft verduidelijkt dat het tijdstip van einde van de aanbieding en het tijdstip waarop de handel op de gereglementeerde markt aanvangt vaak verschillend zijn:

“Indien tussen het tijdstip van de goedkeuring vaneen prospectus en de definitieve afsluiting van deaanbieding of, in voorkomend geval, het tijdstip waarop de handel in de desbetreffende effectenop een gereglementeerde markt aanvangt indien dat tijdstip later valt, zich een belangrijke nieuweontwikkeling voordoet die verband houdt met deinformatieinhetgoedgekeurdeprospectusofindieninhet prospectus een materiële vergissing of onjuistheid wordtgeconstateerddievan invloedkanzijnopdebeoordeling van de effecten, stelt de uitgevendeinstelling, aanbieder of aanvrager van de toelatingvan de effecten tot de handel op de gereglementeerde markteendocumentteraanvullingvanhetprospectusop.” (onderstreping toegevoegd)41

10.2. Rechttotherroepingaanbod/aanvaardingIndien het aanvullende prospectus betrekking heeft op een aanbieding van effecten aan het publiek, hebben beleggers die het aanbod reeds aanvaard hebben voordat het supplement is gepubliceerd, het recht om binnen twee werkdagen na publicatie van het supplement de

de inhoud van het prospectus vast en mag daarin niets meer worden gewijzigd. Dit is slechts anders indien zich belangrijke nieuwe ontwikkelingen voordoen of het prospectus een belangrijke omissie bevat; onder omstandigheden dient dan een aanvullend prospectus te worden opgesteld en kunnen investeerders een beroep doen op het herroepingsrecht.

10.1. AanvullendprospectusVoorheen was het al zo dat, indien tussen het tijdstip van goedkeuring van een prospectus en het tijdstip waarop de handel in de desbetreffende effecten op een gereglementeerde markt aanvangt of de aanbieding van de desbetreffende effecten aan het publiek in Nederland wordt afgesloten zich een belangrijke nieuwe ontwikkeling voordoet die verband houdt met de informatie in het prospectus, of indien in het prospectus een materiële vergissing of onjuistheid wordt geconstateerd die van invloed kan zijn op de beoordeling van de effecten, dient de uitgevende instelling, aanbieder of aanvrager van de toelating van de effecten tot de handel op de gereglementeerde markt een document ter aanvulling van het prospectus op te stellen.38 Voor een registratiedocument geldt dat veranderingen of recente ontwikkelingen van betekenis opgemerkt kunnen worden in de verrichtingsnota of in een aanvullend prospectus.39

Het aanvullend prospectus moet op dezelfde wijze worden goedgekeurd als het prospectus en ook de wijze van publicatie van het aanvullend prospectus dient aan minimaal dezelfde vereisten te voldoen als het oorspronkelijke prospectus. Het besluit van de AFM omtrent de goedkeuring van het supplement wordt onverwijld aan de aanvrager medegedeeld. Ook de samenvatting en eventuele vertalingen daarvan moeten zo nodig worden aangevuld, zodat beleggers rekening

38 Artikel 5:23 lid 1 Wft.39 Artikel 5:15 lid 3 Wft.40 Artikel 5:23 lid 4 Wft.41 Artikel 5:23 lid 1 Wft. De onderstreepte zinnen zijn nieuw ten opzichte van de bestaande wettekst.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 12

aan bescherming van investeerders en een efficiënte marktwerking. Net als de Prospectusrichtlijn, voorziet de Transparantierichtlijn in harmonisatie van regelgeving met betrekking tot beursgenoteerde ondernemingen. De Transparantierichtlijn is grotendeels geïmplementeerd in de Wft44 en het Besluit uitvoeringsrichtlijn transparantie uitgevende instellingen Wft.

De wijzigingen van de Transparantierichtlijn zien met name zien op de verhoging van de gehanteerde drempelbedragen van EUR 50.000 naar EUR 100.000 conform de gewijzigde drempelbedragen in verband met de prospectusplicht in de Wijzigingsrichtlijn.45 Onder de oude regeling in de Transparantierichtlijn waren uitgevende instellingen die obligaties doen toelaten tot de handel op een gereglementeerde markt met een coupuregrootte per eenheid van ten minste EUR 50.000 vrijgesteld van enkele openbaarmakingsverplichtingen op grond van de Transparantierichtlijn (o.a. de verplichting jaarlijkse en halfjaarlijkse financiële verslaggeving algemeen verkrijgbaar te stellen). Ook deze drempelwaarde is onder de nieuwe regeling in de Transparantierichtlijn verhoogd naar EUR 100.000. Daarnaast is in de Transparantierichtlijn een bepaling opgenomen op grond waarvan obligaties die vanaf 1 januari 2011 zijn toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt reeds een coupuregrootte van ten minste EUR 100.000 moeten hebben om te voorkomen dat de uitgevende instelling wordt geconfronteerd met een stringenter openbaarmakingsregime; slechts uitgiftes van obligaties met een coupuregrootte van ten minste EUR 50.000 elk die vóór 31 december 2010 tot de handel op een gereglementeerde markt in een lidstaat zijn toegelaten worden gegrandfathered. Beide bepalingen zijn overgenomen in de PR Wijzigingswet.

overeenkomst te ontbinden of het aanbod te herroepen. De PR Wijzigingswet heeft aan het recht tot intrekking een nieuwe factor toegevoegd, namelijk dat het recht tot intrekking slechts bestaat indien de nieuwe ontwikkeling, vergissing of onnauwkeurigheid zich heeft voorgedaan vóór de definitieve afsluiting van de aanbieding aan het publiek en voordat tot de levering van de effecten is overgegaan.42 De gestelde termijn van twee dagen kan door de uitgevende instelling of aanbieder worden verlengd. Dit zal het geval zijn als de inhoud van het supplement daartoe noodzaakt, bijvoorbeeld als deze meer complex of omvangrijk is dan gebruikelijk. De uiterste datum voor het recht tot intrekking moet in het supplement worden vermeld. De reden om de termijn waarbinnen een belegger gebruik mag maken van het herroepingsrecht te stellen op ‘binnen twee werkdagen’, met de toevoeging dat deze termijn kan worden verlengd door de uitgevende instelling of aanbieder, is dat deze termijn binnen de EU niet geharmoniseerd is en dat het bij een grensoverschrijdende aanbieding onduidelijk is of de termijn van de lidstaat van herkomst of van de lidstaat waar de aanbieding plaatsvindt van toepassing is.

Het recht tot herroeping van een aanvaarding zal niet meer gelden bij het enkel toelaten tot de handel van effecten.43

11. Wijzigingen Transparantierichtlijn

Naast wijziging van de bepalingen die zien op de prospectusplicht, heeft de Wijzigingsrichtlijn tevens wijzigingen met zich gebracht voor bepalingen ingevolge de Transparantierichtlijn. De Transparantierichtlijn beoogt gedegen informatieverschaffing voor beleggers te garanderen door het opleggen van openbaarmakingsverplichtingen om zo bij te dragen

42 Artikel 5:23 lid 6 Wft.43 Kamerstukken II 2011-2012, 33 023, nr. 3, p. 12.44 Hoofdstuk 5.1.A Wft (Regels voor informatievoorziening door uitgevende instellingen).45 Artikel 8, artikel 18 lid 3 en artikel 20 lid 6 Transparantierichtlijn.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 13

12.1. Eisen samenvattingVoor de samenvatting van een prospectus gelden nieuwe eisen, welke zijn neergelegd in de nieuwe bijlage XXII bij de Gedelegeerde Verordening. In deze bijlage staan de vereisten waaraan een samenvatting moet voldoen. De samenvatting moet worden opgebouwd uit verschillende afdelingen die vervolgens bestaan uit verschillende elementen. Of een bepaald element moet worden opgenomen is afhankelijk van de bijlagen bij de Prospectus Verordening die van toepassing zijn bij het opstellen van het prospectus. De soort effecten die onderwerp zijn van het prospectus bepaalt welke bijlagen van toepassing zijn. In lijn hiermee schrijft de Gedelegeerde Verordening voor dat de samenvatting in duidelijke bewoordingen moet worden opgesteld en dat de kerngegevens op een wijze moeten worden gepresenteerd die makkelijk toegankelijk en begrijpelijk is. In lijn met de bestaande praktijk mag de samenvatting geen kruisverwijzingen naar specifieke onderdelen van het prospectus bevatten. De lengte van de samenvatting is ook voorgeschreven. De samenvatting mag niet langer zijn dan 7% van de totale lengte van het prospectus of 15 pagina’s, naar gelang welke van beide het langst is.

Sinds 1 juli 2012 dienen ook de definitieve voorwaarden van een basisprospectus voor een individuele uitgifte een samenvatting te bevatten. De samenvatting van het basisprospectus en de samenvatting van de definitieve voorwaarden dienen in dezelfde taal te worden opgesteld. Met betrekking tot de gewijzigde eisen ten aanzien van de definitieve voorwaarden48 en de eis dat een samenvatting gehecht moet worden aan de definitieve voorwaarden bij een uitgifte van effecten geldt een overgangsbepaling waaruit volgt dat de eisen niet gelden als het prospectus of basisprospectus vóór 1 juli 2012 is goedgekeurd.

De verplichting voor een uitgevende instelling om ten minste eenmaal per jaar een informatiedocument met betrekking tot de voorafgaande twaalf maanden algemeen verkrijgbaar te stellen is door de Wijzigingsrichtlijn geschrapt.46 De reden hiervoor is dat dit document door de inwerkingtreding van de Transparantierichtlijn, op grond waarvan de uitgevende instelling reeds moet voldoen aan uitgebreide periodieke informatieverplichtingen, overbodig is geworden. In lijn hiermee is artikel 5:25f Wft komen te vervallen.

12. Wijziging Prospectusverordening

De Gedelegeerde Verordening heeft betrekking op de vormgeving en inhoud van het prospectus, het basisprospectus en de definitieve voorwaarden, de samenvatting en op een vermindering van informatievereisten voor specifieke uitgevende instellingen en specifieke aanbiedingen van effecten. Ook deze wijzingen zijn per 1 juli 2012 van kracht geworden.

Daarnaast is er nog een tweede verordening van de Europese Commissie die wijzigingen van de Prospectusverordening te weeg zal brengen, echter de inwerkingtredingsdatum hiervan is nog niet bekend.47 De wijzigingen die voortvloeien uit deze laatste verordening houden verband met (i) de toestemming die onder omstandigheden is vereist bij het gebruik van een prospectus, (ii) informatie over onderliggende indexen en (iii) de vereisten met betrekking tot accountantsrapporten bij bepaalde winstprognoses.

Gezien het belang voor de praktijk wordt kort stilgestaan bij de eisen die sinds 1 juli 2012 gelden voor (i) samenvattingen, en (ii) openbaarmakingsregelingen voor specifieke uitgevende instellingen en specifieke aanbiedingen.

46 Artikel 10 Wijzigingsrichtlijn.47 Deze verordening is op 4 juni 2012 op de website van de Europese Commissie gepubliceerd.48 Onder meer dat het basisprospectus alle informatie (overeenkomstig bijlage XX bij de Gedelegeerde Verordening) moet bevatten waarvan

de uitgevende instelling kennis had op het moment waarop het prospectus wordt opgesteld; voor de definitieve voorwaarden geldt een vormvereiste en de definitieve voorwaarden dienen specifieke vermeldingen te bevatten (o.a. waar het basisprospectus en eventuele supplementen daarop verkregen kunnen worden); wanneer de uitgevende instelling een aanvulling moet opstellen met betrekking tot informatie in het basisprospectus die alleen betrekking heeft op een of meer specifieke uitgiften, hebben beleggers alleen het recht om hun aanvaarding in te trekken ten aanzien van die specifieke uitgiften.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 14

(ii) het registratiedocument voor obligaties en derivaten met een nominale waarde kleiner dan EUR 100.000; (iii) het registratiedocument voor obligaties en derivaten met een nominale waarde groter dan of gelijk aan EUR 100.000, en; (iv) certificaten van aandelen.

Wanneer kredietinstellingen ervoor kiezen om een prospectus te laten goedkeuren, ondanks dat ze hiervan onder bepaalde omstandigheden zijn vrijgesteld bij uitgifte van bepaalde effecten zonder aandelenkarakter54, kunnen deze instellingen onder de Gedelegeerde Verordening gebruik maken van de evenredige openbaarmakingsregeling die is opgenomen in bijlage XXIV bij de Prospectusverordening.

13. Samenvatting

De Prospectusrichtlijn heeft als doel het harmoniseren van de eisen met betrekking tot de opstelling, goedkeuring en verspreiding van prospectussen. Hiertoe verplicht deze richtlijn de Europese lidstaten de aanbieding van effecten aan het publiek of toelating van effecten tot de handel op een gereglementeerde markt afhankelijk te stellen van de publicatie van een goedgekeurd prospectus. De Prospectusverordening legt de uitvoeringsvoorschriften vast. De Prospectusrichtlijn is in Nederland geïmplementeerd in de Wft en de nadere regelgeving. Als gevolg van wijzigingen van de Prospectusrichtlijn en de Prospectusverordening, zijn de Wft en de nadere regelgeving per 1 juli 2012 overeenkomstig gewijzigd. Deze wijzigingen zien onder meer op de toepasselijkheid van diverse vrijstellingen en uitzonderingen van de prospectusplicht, de eisen die aan de samenvatting van het prospectus worden gesteld, de diverse regels

12.2. EvenredigeopenbaarmakingsregelingDe Gedelegeerde Verordening bevat voorts nieuwe bijlagen met daarin verschillende evenredige openbaarmakingsregelingen voor drie categorieën, namelijk ‘rights issues’, KMO’s en ondernemingen met beperkte beurswaarde en kredietinstellingen.49 Op basis van deze bijlagen hoeft minder informatie openbaar gemaakt te worden. Of gebruik wordt gemaakt van dit ‘verlichte openbaarmakingsregime’ is aan de instelling, zij kan er ook voor kiezen de oude bijlagen50 te hanteren. Let wel, in beide gevallen gelden de openbaarmakingsregels met betrekking tot ‘pro forma informatie’ en ‘complexe financiële geschiedenis’ onverkort.51 Hierna wordt kort ingegaan op de drie categorieën.

De eerste categorie waarbij voor het opstellen van een prospectus gebruik kan worden gemaakt van een verlicht openbaarmakingsregime zijn ‘rights issues’, waarvoor een definitie is geïntroduceerd in de Gedelegeerde Verordening. In dit kader zijn de nieuwe bijlagen XXIII (registratie document) en XXIV (verrichtingennota) van toepassing. Een vereiste om gebruik te kunnen maken van dit verlicht openbaarmakingsregime is dat van de uitgevende instelling al aandelen van dezelfde soort zijn toegelaten tot de handel op de gereglementeerde markt of tot een multilaterale handelsfaciliteit.52 Steeds dient in de inleiding van het prospectus opgenomen te worden dat de ‘uitgifte van rechten’ gericht is tot de aandeelhouders en dat het prospectus daar qua inhoud op is aangepast.53

De nieuwe bijlagen XXV tot en met XXVIII bevatten schema’s voor minimale informatievereisten voor KMO’s en ondernemingen met beperkte beurswaarde voor respectievelijk: (i) het registratiedocument voor aandelen;

49 Annex XXIII tot en met XXIX bij de Gedelegeerde Verordening.50 Annex I, III, IV, IX, X en XI Prospectusverordening.51 Artikel 4 bis van de Prospectusverordening.52 Artikel 26 bis lid 2 Gedelegeerde Verordening.53 Artikel 26 bis lid 3 Gedelegeerde Verordening.54 Artikel 1 lid 2 onderdeel j Prospectusrichtlijn.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 15

omtrent het document ter aanvulling op het prospectus, de geldigheidsduur van het prospectus en de wijze van publicatie van het prospectus. Voor specifieke uitgevende instellingen en specifieke aanbiedingen van effecten geldt sinds 1 juli 2012 een verlicht openbaarmakingsregime.

advocaten ● belastingadviseurs ● notarissen

Genoteerd nummer 88 ● juli 2012 16

AMSTERDAM • ARNHEM • BRUSSEL • EINDHOVEN • LUXEMBURG • ROTTERDAM • ARUBA • CURAÇAODUBAI • FRANKFURT • GENÈVE • HONG KONG • LONDEN • NEW YORK • PARIJS • SINGAPORE • TOKIO • ZÜRICH

12-07-NL-G

EN

Loyens & Loeff N.V. is een onafhankelijk full service kantoor van advocaten, belastingadviseurs en notarissen, waar de civiele en fiscale dienstverlening geïntegreerd worden aangeboden. De advocaten en notarissen enerzijds en de belastingadviseurs anderzijds hebben binnen het kantoor een gelijkwaardige positie. Met deze opzet en haar omvang is Loyens & Loeff N.V. uniek in de Benelux.

De praktijk is vooral gericht op het (internationale) bedrijfsleven en de overheid. Loyens & Loeff N.V. is een kantoor met uitgebreide kennis en ervaring op het gebied van onder meer belastingrecht, ondernemingsrecht, fusies en overnames, beursnoteringen, privatiseringen, bank- en effectenrecht, commercieel onroerend goed, arbeidsrecht, bestuursrecht, technologie, media en procesrecht, EU en mededinging, bouwrecht, energierecht, insolventie, milieurecht, pensioenrecht en ruimtelijke ordening.

Bij Loyens & Loeff N.V. werken ruim 1600 mensen van wie ruim 900 als advocaat, belastingadviseur of notaris. Het kantoor heeft zes vestigingen in de Benelux en twaalf in belangrijke financiële centra daarbuiten.

DisclaimerHoewel deze nieuwsbrief met grote zorgvuldigheid is samengesteld, aanvaardt Loyens & Loeff N.V. geen enkele aansprakelijkheid voor de gevolgen van het gebruik van de informatie uit deze uitgave zonder haar medewerking. De inhoud ervan is bedoeld ter algemene informatie en kan niet worden beschouwd als advies.

www.loyensloeff.com

GenoteerdGenoteerd is een periodieke nieuwsbrief voor relaties van Loyens & Loeff N.V. Genoteerd verschijnt sinds oktober 2001.

Auteurs van deze bijdrage zijn mr. S. Schmeetz (simone.schmeetz@loyensloeff.com) en mr. T.G. Schoonewille (martijn.schoonewille@loyensloeff.com).

Deze nieuwsbrief is tevens verkrijgbaar in elektronische vorm, zowel in de Nederlandse als in de Engelse taal.(Na)bestelling is mogelijk via communicatie@loyensloeff.com.

Redactie:prof. mr. M.W. den Boogertmw. mr. E.H.J. Hendrixmw. mr. drs. A.N. Krolprof. mr. W.J. Oostwouder prof. mr. A.J.A. Stevensmr. A.C.J. Viersenprof. mr. D.F.M.M. Zaman

Uiteraard kunt u zich ook wenden tot uw eigen contactpersoon binnen Loyens & Loeff N.V.

Klik hier als u deze mailing niet meer wenst te ontvangen.Klik hier als u in het geheel geen digitale mailings van Loyens & Loeff meer wenst te ontvangen.