Advocatendag Kortrijk - 11 mei 2012

Moeten we na 10 jaar OVB vreemd gaan?

Roel NieuwdorpVennootAmbos NBGORoel.nieuwdorp@amboslaw.be 1

Ambos NBGO

Situering probleem1. Plaats en Rol Vreemd Kapitaal = Plaats en Rol

Advocaat2. Niet vennootschapsrechtelijke aspecten van kapitaal3. Wel deontologische aspecten: • Is binnenbrengen van niet-advocaat een aantasting

van essentiële verplichtingen?o Bezorgdheid betreft:

o Onafhankelijkheid in verdediging cliënto Belangenconflict voorkomeno Beroepsgeheim handhaven 2

Ambos NBGO

STANDPUNT

Toegang moet mogelijk zijnMAAR: a) Voorwaarden moeten vastgelegd wordenb) Toezicht, d.i. controlec) Multidisciplinaire praktijk globaal regelen

3

Ambos NBGO

Internationaal perspectief = realisme1. Niet enkel kantoren vooral activiteit wordt

internationaal2. Vreemd kapitaal betreft iedereen niet enkel grote

kantoren3. Import vanuit buitenland

• Niet per se goed• Maar ook niet op zich afwijzen• Eigen behoeften en objectieven onderkennen•

Ambos NBGO

Economisch aspectKantoor moet gezonde financieringsstructuur hebbenWat moet gefinancierd worden?Investeringskost Lopende kosten- Huisvesting - personeel- Kantoormateriaal - medewerkers- IT netwerk - vordering op cliënten- Bibliotheek

Totale behoefte = werkkapitaal 5

Ambos NBGO

Hoe werkkapitaal financieren?- Vennootschapskapitaal = eigen vermogen- Leningen = vreemd vermogen- Ingehouden winsten (zelffinanciering) = vreemd vermogen

6

Ambos NBGO

Bijzondere situatie: exit (oudere) partners- Goodwill betaling bij vertrek- Enkel indien uitdrukkelijk voorzien in partnership

overeenkomst- PROBLEEM: (meestal) niet door vennootschap

opgebouwddus: last voor volgende generatie

- Standpunt: gebruik van vreemd kapitaal voor deze fianciering = gevaarlijk!

7

Ambos NBGO

HUIDIGE TOESTANDPraktijkuitoefening in vennootschap

- Sinds lang algemeen aanvaard- Art. 303: NOAB Belgische vennootschap vormen of

recht op toetreden in buitenlandse vennootschap = standpunt: toetreden sluit ook in recht tot optreden

8

Ambos NBGO

OMWEG VIA BUITENLAND ?Advocaten

A B C D

a) Enkel advocaten → situatie vandaagb) Vreemd kapitaal → verbieden? 9

Ambos NBGO

UK ABS

Bijhuis (of dochter) BVBA

Vlaanderen

Onder EU regels: NEEEuropees Hof (Wouters): beperkende regels kunnen verantwoord zijn Hof van Cass (2003):- Strenger- Geheel of gedeelte van kapitaal in handen van

niet-advocaten (art. 2 betwiste NOAB reglement): opgelegde beperking onevenredig met beoogd objectief

Proportionaliteitsregel blijft gelden

10

Ambos NBGO

Jan Advocaat

Situatie - idem als voor meerhoofdige vennootschap - mag vennoot worden in Vlaamse vennootschap of samenwerkings-

verband zonder beperkingArt. 305 - samenwerkingsverbanden buiten Vlaams Rechtsgebied

opgericht en waarvan aandelen mede door niet-advocaten worden aangehouden→ OK voor zover samenwerkingsverband en haar leden steeds art. 306 naleven

Art. 306 - samenwerkingsverbanden binnen het Vlaams Rechtsgebied de beroepsregels waaraan Vlaamse Advocaten zijn

onderworpen naleven

11

Ambos NBGO

UK ABS

Bijhuis of dochter

BVBA

Eigen balieregelsAls het via het buitenland kan, kan het dan ook onder eigen regelgeving?

Opnieuw realiteitstest:- Geen vraag vanuit buitenland- Wel vraag vanuit binnenland: familiaal kapitaal

Onderscheid tussen:Passieve of actieve partner die deelneemt in kapitaal

12

Ambos NBGO

Familiaal KapitaalPassieve partner:- Echtgenote of levenspartner eigenlijk geen probleem

(beheer blijft bij advocaat)- Ouders verschaffen kapitaal i.p.v. lening- Vermogensplanning voor de kinderen (uiteraard

subsidiaire activiteit)

13

Ambos NBGO

Familiaal KapitaalActieve partner:- Echtgenote of levenspartner die eigen beroepsactiviteit heeft

en inbrengt (arts, tandarts, apotheker, etc.) = multidisciplinair- Test: bijkomend risico van aantasting van basisprincipes?

o Moet aantoonbaar gevaar zijn? o Beïnvloeding kan er zijn met of zonder kapitaaldeelname!

- Belangenconflict: pas regel toe die nu al geldt voor samenwerkingsverband: alle cliënten van beide vennoten worden geacht conflict te hebben

14

Ambos NBGO

Toegelaten Vreemd KapitaalVoorwaarden en beperkingenI. Winstuitkering

→ vrees is ongepaste druk op omzet of aard van de prestaties die zelfstandigheid en onafhankelijkheid aantasten

→ formules om winstverdeling derwijze te organiseren dat druk op omzet (door de eigen vennoten) wordt afgezwakt / geneutraliseerd bestaat nu al

15

Ambos NBGO

II. Maximum grens - minderheidsparticipatie is voorzichtig- Controle over uitvoering praktijk moet in handen

blijven van advocaten

16

Ambos NBGO

III. Bestuur Vreemd kapitaal zou toelaten professionele managers aan te trekken en te vergoeden- Voeren van de advocatenpraktijk → moet onder

controle blijven van advocaten- Ondersteunen van deze praktijk door efficiënte

kantoororganisatie kan door professionele managers (niet advocaten)

- Indien meerderheid in handen van advocaten is moeten deze advocaten sterk genoeg zijn om beleid te bepalen 17

Ambos NBGO

IV. Multidisciplinaire praktijk

- Eigen problematiek los van kapitaalstructuur (of financiering)

- Niet delen in respectievelijke resultaten van onderscheiden beroepsgroepen is basisprincipe

- Garanties desbetreffende moeten verstrekt worden- Uitwerking daarvan is mogelijk:

o Ook binnen vennootschapo Zelfs met vreemd kapitaal ( vb. “tracking stock”)

18

Ambos NBGO

CONCLUSIE:1. Grote kantoren niet écht geneigd vreemd kapitaal te

gebruiken2. Midden grote kantoren:

- interesse om uitbreiding te financieren- maar praktijk moet in belangrijke mate gestandariseerde prestaties betreffen (consument focus)

3. Familiaal – verantwoord4. Multidisciplinair – eigen (en verdere) problematiek5. Vreemd? Ja

met eigen vennoten financieren en winstverdeling afspreken is al moeilijk genoeg 19

Ambos NBGO