Download - National tenderday aanbesteder in moeilijkheden

Dirk Van Heuven

26/10/2017 – National Tender Day (Brussel)

Aanbesteder in moeilijkheden

Hoe als aanbesteder te handelen bij een (dreigende) insolventie van je opdrachtnemer?

26/10/17 Dirk Van Heuven / aanbesteder in moeilijkheden 2

1. Agenda

∎Over ondernemingen in moeilijkheden

∎Welke instrumenten staan ter beschikking van de aanbesteder bij insolventie van de opdrachtnemer?

∎Praktische tips voor het zo snel en goed mogelijk afwerken van de overheidsopdracht met zo min mogelijk negatieve, financiële gevolgen

Vanuit het perspectief van de aanbesteder!

2. Over ondernemingen in moeilijkheden

Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17, inwerkingtreding 1/5/18)

∎Faillissement

De medecontractant die de overeenkomst met de gefailleerde heeft gesloten, kan de curatoren aanmanen om die beslissing binnen 15 dagen te nemen. Indien geen verlenging van termijn is overeengekomen of indien de curatoren geen uitdrukkelijke beslissing genomen hebben voor de termijn verstreken is, wordt de overeenkomst als beëindigd beschouwd. De schuldvordering van de schade die eventueel verschuldigd zou zijn aan de medecontractant wegens deze beëindiging, wordt opgenomen in de boedel.

Indien de curatoren beslissen de overeenkomst uit te voeren, heeft de medecontractant recht, ten laste van de boedel, op de uitvoering van de verbintenis in zoverre zij betrekking heeft op prestaties geleverd na de datum van het vonnis tot faillietverklaring.



Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17)

∎Gerechtelijke reorganisatie (ex WCO) De contractuele wanprestatie van de schuldenaar voorafgaand aan de toekenning van de opschorting maakt voor de schuldeiser geen grond uit voor de beëindiging van de overeenkomst, in zoverre de schuldenaar deze wanprestatie ongedaan maakt door de overeenkomst uit te voeren binnen een termijn van vijftien dagen na hiervoor in gebreke te zijn gesteld door de schuldeiser in de opschorting.

Vanaf de opening van de procedure kan de schuldenaar evenwel eenzijdig beslissen de uitvoering van zijn contractuele verplichtingen op te schorten voor de duur van de opschorting met een mededeling aan de medecontractant wanneer de reorganisatie van de onderneming zulks noodzakelijkerwijs vereist.



Nieuwe Insolventiewet van 11/8/17 (BS 11/9/17)

∎Gerechtelijke ontbinding

∎Vrijwillige vereffening

∎Insolventie blijft zéér vervelend voor de aanbesteder….


3. Welke instrumenten staan ter beschikking van de aanbesteder bij faillissement, gerechtelijke reorganisatie, ontbinding of vereffening?


Het bestekBesef dat het mis kan lopen!

∎Neem deze facultatieve uitsluitingsgrond van art. 69, eerste lid OO-Wet op in je bestek:

wanneer de kandidaat of inschrijver in staat van faillissement of van vereffening verkeert, zijn werkzaamheden heeft gestaakt, een gerechtelijke reorganisatie ondergaat, of aangifte heeft gedaan van zijn faillissement, het voorwerp uitmaakt van een procedure van vereffening of gerechtelijke reorganisatie, of in een vergelijkbare toestand verkeert ingevolge een soortgelijke procedure die bestaat in andere nationale reglementeringen

∎Hanteer doeltreffende selectiecriteria aangaande de financiële en economische draagkracht

∎Voorzie de mogelijkheid van overdracht van de opdracht



Vóór de gunningBeter voorkomen dan genezen: vermijd een gunning aan een onderneming in moeilijkheden

∎Licht de kandidaat goed door vóór gunning

∎Pas de uitsluitingscriteria en selectiecriteria rigoureus toe op de onderneming in moeilijkheden

De schuldvorderingen in de opschorting worden niet in aanmerking genomen in de regelgeving op de overheidsopdrachten om te bepalen of de schuldenaar al dan niet de nadere regels inzake de terugbetaling van de desbetreffende schulden naleeft. De Rijksdienst voor Sociale Zekerheid of het bestuur van de belastingen maakt geen gewag van die schulden in de attesten die ze afleveren

∎TIP: Abnormaal lage prijzen kunnen een onderneming in moeilijkheden verraden



Na de gunning, maar vóór de aanvang der werken

∎Opdracht nog niet gesloten?

Intrekken!

∎Opdracht gesloten maar vernietigingstermijn voor RvS nog niet verstreken of vernietigingsprocedure lopende?

Intrekken, zo mogelijk

∎Opdracht reeds gesloten én intrekkingstermijn verstreken?

Te laat?



Na de gunning ∎Voortzetting opdracht?

Insolventie maakt immers niet van rechtswege einde aan de lopende overheidsopdracht

∎Voordelen & nadelen

Praktisch, maar loopt het goed af?

∎Advies

Enkel als het niet anders kan of als overheidsopdracht op zijn einde loopt



Na de gunning ∎Overdracht van de overheidsopdracht

Artikel 38/3, 2° AUR


Praktisch, maar rechtsonzeker

∎Advies

Best mogelijkheid te voorzien in het bestek



Na de gunning ∎Minnelijke beëindiging overheidsopdracht


Clean cut, maar wellicht minder ‘voordelen‘ als dwangmaatregelen?

∎Advies

Zeker te overwegen bij het prille begin van de opdracht



Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking aannemingsovereenkomst

Artikel 1794 BW


Rekening kan hoog oplopen!

∎Advies

Niet optimaal bij insolventie



Na de gunning ∎Gerechtelijke ontbinding aannemingsovereenkomst wegens wanprestatie

Artikel 1184 BW

∎Voordelen & nadelenTraag

∎AdviesEnkel als fall back



Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking overheidsopdracht bij insolventie

Artikel 62, 1° AURNiet bij gerechtelijke organisatie!


Clean cut, maar geen schadevergoeding

∎Advies

Als er weinig schade isAls er niets te rapen valtAls er geen tijd te verliezen is



Na de gunning ∎Eenzijdige verbreking van de overheidsopdracht als ambtshalve maatregel wegens wanprestatie

Artikel 47, § 2, 1° AUR


Clean cutAanbesteder verwerft hoogstens borgsom, maar niets meerZware procedure

∎Advies

Wanneer borgsom volstaatPas op voor overcompensatie!



Na de gunning ∎Vervangingsuitvoering als ambtshalve maatregel wegens wanprestatie

Artikel 47, §2, 2° en 3° AUR


Maximale schadegerechtigdheidMaximale compensatiemogelijkheidZware procedure

∎Advies

Als er nog veel te presteren isAls er veel te compenseren isAls er veel dividend te verwachten is

4. Praktische tips


∎Contacteer advocaat

∎Sommeer de insolventiefunctionaris over al dan niet voortzetting opdracht

∎Stel een tegensprekelijke staat der werken op

∎‘Maximaliseer’ je schadeaanspraken

∎Compenseer je schade

∎Betaal de opdrachtnemer niet zomaar

∎Betaal de rechtstreekse vorderingen van onderaannemers niet zomaar

∎Beslis snel over de juiste (dwang)maatregel

∎Vraag de borgstelling op

∎Doe tijdig een aangifte van schuldvordering

∎Schrijf nieuwe of afwerkende overheidsopdracht uit

Dirk Van Heuven

www.publius.be - www. lokalebesturen.info – www.overheidscontracten. info

26/10/2017 – National Tender Day (Brussel)

Vragen?