Download - Actualiteiten vennootschapsbelasting 2012 Simon Strik.

Actualiteiten vennootschapsbelasting 2012

Simon Strik

Onderwerpen

• Flex-BV• Overnameholdingrenteaftrekbeperking• Renteaftrek in 2012• Objectvrijstelling vaste inrichting• Dubbele uitzak

Fiscale aspecten flex-BV

Stand van zaken

• 1 maart 2012:– Memorie van antwoord 31058– Memorie van antwoord 32426

• Inwerkingtreding: aangekondigd waarschijnlijk 1-6—2012

• Geen wijzigingen in fiscale wetgeving– Alleen art. 2 Besluit fiscale eenheid 2003 wordt

aangepast– Alle lagere regelgeving wordt nog uitgekamd, ook

beleidsbesluiten

Overzicht

• Rol fiscaliteit bij modernisering ondernemingsrecht– Rammelend beoordelingskader

• Flexibele aandelen– Focus parlementaire behandeling en literatuur

• Flexibele statuten– Fiscaliteit prohibitief incorporatie aandeelhouders-

overeenkomst!

• Flexibele uitkeringsregels– Fiscale prikkel tot onverantwoorde uitkering!

5

Modernisering ondernemingsrecht

6

Voormalig wetsvoorstel

personen-vennootschap

Wetsvoorstelflexibele bv

Fiscaliteit en flexibele aandelen (1)

• Deelnemingsvrijstelling (art. 13-2 Vpb)– 5% nominaal gestort kapitaal– Manipulaties?

7


• Fiscale eenheid (art. 15-1 Vpb)– Juridische en economische eigendom van ≥ 95% nominaal

gestorte kapitaal: deze voorwaarde blijft– Art. 2 Besluit fiscale eenheid wordt aangepast: ook vereist

ten minste 95% van de stemrechten


• Verbondenheid (art. 10a-4 Vpb)– Ten minste 1/3 belang– HR 8 april 2011, V-N 2011/19.15

• Mva: – Uitgangspunt: zowel het financiële belang als de zeggenschap– Uitermate vaag– in principe uitgaan van een maximaal belang van 100% als de

zeggenschap en het financiële belang evenredig zijn verdeeld: dus maximaal drie personen kunnen dan verbonden zijn

– Kan hoger uitvallen bij niet evenredige verdeling

HR 8 april 2011, V-N 2011/19.15

10


• Investeringsaftrekvennootschappen (art. 8-8 Vpb)– ≥ 1/3 nominaal gestorte aandelenkapitaal– MvA: dit is en blijft het enige criterium; soort maakt niet uit

• Handel in lege vennootschap (art. 40 IW)– ≥ 1/3 geplaatste aandelenkapitaal– MvA: dit is en blijft het enige criterium; soort maakt niet uit

• Aandelenuitreikingseis bij bedrijfsfusie (art. 14 Vpb)– Besluit: adequate tegenprestatie– Verhouding tot EU-fusierichtlijn?– HR 28-10-2011, nr. 10/04618, V-N 2011/55.16

11

HR 28-10-2011, nr. 10/04618, V-N 2011/55.16Bedrijfsfusie en adequate tegenprestatie

1212


• Aanmerkelijk belang (box 2)– ≥ 5% geplaatste kapitaal– Verschil in stemrecht → afzonderlijke aandelensoort?– HR 16-12-2011, nr. 10/00610, V-N 2011/67.7– MvA: volgt Hoge Raad. Art. 4.7 wordt niet aangepast

• Dit heeft uitermate nadelige gevolgen voor het ab en de flex-BV

13

HR 16 december 2011, nr. 10/00158, V-N 2011/67.6

• Vraag: – soort-ab alleen in geval van vermogensrechtelijk

verschillen?– Ook in andere gevallen (niet-vermogensrechtelijke

verschillen)?– HR: • Er is sprake van beperkte gelijkstelling• Gelijkstelling geldt niet voor alle verschillen in

stemrecht• Geen gelijkstelling indien verschil bestaat met

betrekking tot besluitvorming omtrent uitkeringen van winst/vermogen van de vennootschap

Soort-ab

• Soort-aannmerkelijk belang– Art. 4.7 Wet IB 2001• Lid 2: aandelen die zich uitsluitend onderscheiden

– Benoemingsrecht– Recht de naam vp te bepalen– Of een daarmee vergelijkbaar recht– Bijzondere aanbiedingsregeling of een daarmee vergelijkbare

regeling

• Behoren tot dezelfde soort

Opsomming fiscale paragraaf soortab (box 2)

• De aandelen hebben eigen winstreserves• De aandelen verschillen in nominale waarde, tenzij zij in

verhouding tot hun nominale bedrag in dezelfde mate delen in de winstreserves en de aan de aandelen verbonden rechten overigens identiek zijn

• Aan de aandelen zijn verschillende stemrechten verbonden

• De aandelen kennen verschillende preferenties (bijvoorbeeld bij dividenduitkering of bij liquidatie)

• Aan de aandelen zijn speciale rechten toegekend om belangrijke economische beslissingen te nemen

16

Fiscaliteit en flexibele statuten

• Nieuw art. 2:192-1-a BW– Verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard jegens de bv– Verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard jegens

derden– Verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard tussen

aandeelhouders• Oude wijn in nieuwe zakken: nieuw art. 2:192-1-b/c

BW– Kwaliteitseis: MvA: dit resulteert niet in een aparte soort– Kwaliteitseis plus aanbiedingsregeling: resulteert in beginsel

niet in aparte soort– What’s new? → flexibele prijsclausule in statuten

17

Flexibele statuten en belastingplicht bv

• Transformeert bv tot fiscaal transparant vehikel als de aandeelhouders aansprakelijk zijn voor alle schulden van de bv ex art. 2:192-1-a BW (nieuw)?– Van Schilfgaarde (WPNR 2009/6822): ja, dat hoop ik– Kinnegim (WFR 2011/116): ja– Nota naar aanleiding van het verslag: nee, het gaat om

een mix van factoren:• De bv is een institutionele rechtspersoon• De bv heeft een in aandelen verdeeld kapitaal• Bij winstverdeling is een uitdelingsbesluit vereist

– Hoofdelijke aansprakelijkheid aandeelhouders: idem , want deze aansprakelijkheid is niet ‘extern’.

1818

Wie heeft er een ab?

1919

Fiscaliteit en incorporatie aandeelhoudersovereenkomst

• Contractuele verplichtingen en box 2– Voorbeeld parlementaire behandeling: smurfin– Minister MvA: ja, smurfin’s aandelen zijn aparte soort want

verplichting is ook een bijzondere ‘gerechtigdheid tot een vermogensbestanddeel’ is (namelijk een verplichting)

• Kwaliteitseisen en box 2– Voorbeeld parlementaire behandeling: Oom Dagobert– MvA: neen, Dagobert’s aandelen zijn geen aparte soort op

grond van arrest HR• Aanbiedingsplichten en box 2

– Voorbeeld parlementaire behandeling: Calimero– MvA: in principe geen aparte soort

2020

Kwesties

• Hoe moet worden omgegaan met prijsclausules die juist de werkelijke waarde beogen vast te stellen?– MvA: geen aparte soort

• Hoe moet worden omgegaan met ‘persoonlijke vrijstelling’ ex art. 2:192a BW (nieuw) mbt een verplichting?– MvA: eerst nagaan of die verplichting leidt tot een aparte

soort• Neen: dan geen aparte soort• Ja: dan wel

• Waarom fiscaal een onderscheid tussen ‘gewone’ en ‘geïncorporeerde’ aandeelhoudersovereenkomst?– MvA: minister blijft hieraan vasthouden

2121

Fiscaliteit en flexibele uitkeringsregels

• Uitkeringstest en goedkeuring door het bestuur voor elke uitkering (art. 2:216 nieuw BW)

• Is onverantwoorde uitkering belast?• Is terugbetaling door aandeelhouder aftrekbaar?• Is door bestuurder betaalde schadevergoeding

aftrekbaar?• Hoe wordt de wettelijke rente fiscaal behandeld?

2222

Fiscaliteit en flexibele uitkeringsregels

• Uitkeringstest en goedkeuring door het bestuur voor elke uitkering door bv (art. 2:216 nieuw BW)– Als tegenwicht tegen de beperkte aansprakelijkheid

• Is onverantwoorde uitkering belast?• Is terugbetaling door aandeelhouder aftrekbaar?• Is door bestuurder betaalde schadevergoeding

aftrekbaar?• Hoe wordt de wettelijke rente fiscaal behandeld?

2323

Aanmerkelijkbelanghouder

• Onverantwoord dividend is gewoon belast in box 2– Of kan een beroep worden gedaan op HR 13 oktober

1937, B. 6504?

• ‘Terugbetaling’ onverantwoord dividend is aftrekbaar in het jaar van terugbetaling– Minister verwijst naar HR 20 januari 1988, BNB

1988/122*– Waarom niet eerder omdat renteteller begint te lopen?

• De terugbetaling van een onbelaste kapitaalteruggaaf is niet aftrekbaar

2424

Bestuurder• Betaalde schadevergoeding aan bv is aftrekbaar als

negatief loon– Minister verwijst naar HR 27 september 2000, BNB

2001/8c*– Dit arrest betrof een commissaris die op grond van art.

2:128 (oud) BW aan de vennootschap schadervergoeding moest betalen

– Het is niet van belang of de terugbetaling op enige wijze verband houdt met de ontvangen beloning

• Wat als sprake is van een dga?– Uitkering belast tegen 25% (box 3), ‘terugbetaling’

aftrekbaar tegen 52% (box 1)

2525

Overig

• Positie Vpb-plichtige aandeelhouder– Deelnemingsvrijstelling

• Fiscale behandeling rentecomponent– Op de renteaftrek is vaak in beginsel art. 10a Vpb van

toepassing– Rentekosten niet als bronkosten aftrekbaar (loon, ab)

• Terugbetaling onverantwoord dividend en dividendbelasting (15%)?– HR 24 augustus 1999, BNB 2000/49– MvA: dit arrest blijft leidend

2626

Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid

• BV X keert in 2013 een dividend uit van 100 aan ab-houder Y, belast als regulier voordeel uit ab. In 2015 betaalt Y op de voet van art. 2:216, lid 3, derde volzin, BW het dividend terug aan de vp vermeerderd met de wettelijke rente van 12. De bestuurder wordt niet aangesproken.

• Wat zijn de fiscale gevolgen voor BVX en Y van de terugbetaling en de rente?


• Idem als eerdere casus. Voor het tekort is bestuurder Z, ex art. 2:216, lid 3, eerste volzin, BW, hoofdelijk verbonden. In 2015 vergoedt hij het bedrag van 100 vermeerderd met de rentewettelijke rente van 12. Z heeft geen regresvordering op Y omdat Y niet te kwader trouw was.

• Wat zijn de fiscale gevolgen?


• Idem als vorige casus. Maar nu vergoedt Y in 2016 100 aan Z plus de wettelijke rente van 16.



• BVX doet in 2013 een kapitaalteruggaaf van 100 aan ab-houder Y. Deze wordt afgeboekt op de verkrijgingsprijs (art. 4.13, lid 1, onderdeel b juncto art. 4.33 Wet IB 2001).In 2015 betaalt Y dat bedrag terug op de voet van 2:208, lid 6 juncto art. 2:216, lid 3, derde volzin, BW plus rente van 12. De besturuder wordt niet aangesproken.


Overnameholdingrenteaftrekbeperking, art. 15ad

32

Overname door private equity

Drie stappen 15ad• Stap 1: toets art. 15ad, lid 1

– Is de overnamerente groter de winst van het overnemende lichamen?• Nee: alle overnamerente is aftrekbaar• Ja: het ‘overschot’ is niet aftrekbaar

• Stap 2: toetsen art. 15ad, lid 2– Overschotrente minder dan € 1 mio?

• Ja: ook de overschotrenteaftrekbaar• Nee: doe de gezonde financiering-escape

– Is sprake van een teveel aan overnamenrenten (gezonde financiering-escape) (lid 4,5 en 6)?• Nee: alle overschotrente is aftrekbaar• Ja, alle overschotrente is niet aftrekbaar, maar doe stap 3 (limieten)

Drie stappen (vervolg)

• Stap 3: Limieten (art. 15ad lid 3)– Niet-aftrekbare rente is laagste van de volgende 2

bedragen• De overschotrente minus € 1 mio • Het bedrag van het teveel aan overnamerenten

• NB: het is dus niet zo dat het teveel aan overnamerenten nog eens mag worden verminderd met de drempel van 1 mio

Art. 15ad, lid 1 (stap 1)

• Berekening eigen winst fe-moeder

• Wat zijn overnameschulden?– Geldleningen (en daarmee vergelijkbare

overeenkomsten)– Rechtens dan wel in feite direct of indirect (!)

35

Art. 15ad, lid 1 (stap 1)

• ‘Eigen winst’ overnameholding omvat ook– Winst van een met EV overgenomen maatschappij

(nota)– Winst van een met VV overgenomen maatschappij,

waarbij het VV inmiddels is afgelost (nota)

• Kruislingse verrekening niet mogelijk– Nota: alle (volgtijdige) overnames worden

samengevoegd

36

Bovenmatig deel overnameschulden

• Bovenmatig deel overnameschulden wordt bepaald voor alle overnames gezamenlijk in een jaar (‘jaarcluster’)

• Bovenmatig deel overnameschulden = overnameschulden eind boekjaar -/- (overnameprijzen x gezondfinancieringspercentage)

• Gezondfinancieringspercentage – Jaar 1: 60%, jaar 2: 55%, jaar 3: 50%, jaar 4: 45%, jaar 5:

40%, jaar 6: 35%, jaar 7: 30%, jaar 8 e.v. : 25%• Vanaf jaar 8 is 75% van de overnameprijs bovenmatig!

37

Overgangsrecht

• Art. XXXVIII BP 2012: eerbiedigende werking voor voegingen vóór 15 november 2011– Herfinanciering toegestaan– Continuering bij aansluitende fe overnameholding en

overgenomen vennootschap– Winst vóór 15 november 2011 gevoegde maatschappij =

eigen winst– Bij ‘exit’ oude overnameholding inclusief financiering

mee verkopen!

38

Renteaftrekbeperking en 2013

Een gebed zonder end

40

Het ‘Bosal-gat’

Een stukje geschiedenis

• Art. 13, lid 1, Wet Vpb, 1-1-2004• BOSAL-arrest (HvJ EG 18 september 2003)• BOSAL-rente: deze is sinds Bosalarrest ook mbt

buitenlandse dochter onbeperkt aftrekbaar• De reactie van de wetgever: – art. 20, lid 4, Wet Vpb (houdster- en

financieringsverliezen)– art. 10d Wet Vpb (thincapregeling)

41

Een stukje geschiedenis

• Juni 2011: Opinie voorzitter Topteam Hoofdkantoren– Alleen misbruiksituaties aanpakken/drie zakelijke

situaties in ieder geval niet• Externe overnames• Verliesaanzuivering• Kapitaalstortingen ter financiering van operationele

activiteiten

Mogelijk voorbeeld onwenselijke constructie

• Extern inlenen NL• Kapitaalstorting in Lux• Lux stort door naar tax haven, die uitleent

naar groepsmaatschappijen• DVS van toepassing als gevolg van menging

van bezittingen op geaggregeerde bezittingenbalans in LUX

Een stukje geschiedenis• 30 Juni 2011: motie Bashir/Van Vliet (“dicht het

BOSAL-gat”) Kamerbreed aangenomen• Brief Weekers van 28 oktober 2011:– In de loop 2012 wetsvoorstel Bosalrente– Art. 10a, 10b e.v. Wet Vpb worden tegen het licht

gehouden (in combinatie met art. 15ad)– 10d eruit?

• Brief Weekers van 3 november 2011– Onverkorte uitvoering motie niet mogelijk ogv EU-recht

• Onderscheid binnen- en buitenland– Opinie richtinggevend– Geen volledig schrappen Bosalrente (‘slecht voor

vestigingsklimaat’)• MvA EK: streven indiening voor zomerreces

Wat nu?• Zeer gecompliceerde situatie– Opinie:

• Transactiegebonden aanpak geboden• Geen rekenregel

– Neemt Kamer genoegen met gedeeltelijk dichten van het ‘gat’ ivm nationale situaties?

– Wat is ‘goed’ en wat is ‘slecht’? Is dit in wetgeving te vangen?

• NB: er wordt niet langer (manifest) gezocht naar een oplossing voor groepsconcernfinanciering vanuit NL!

Wat nu?

• Alle renteaftrekbeperkende regelingen worden onder de loep genomen– 10a?– 10d?

Waarom een objectvrijstelling in plaats van bestaande regeling?

• Bestaand systeem met positief buitenlands resultaat

• Voorbeeld – Stel binnenlandse winst 100– Bijdragewinst 25– Aftrekwinst 25– Vpb 25% van 125 = 25 + 6,25 = 31,25– Aftrek: 25/125 X 31, 25 = 6,25– Te betalen: 25


• Let op: bijdragewinst hoeft niet gelijk te zijn aan aftrekwinst– Voorbeeld: nadat een bedrijfsmiddel met stille

reserves is overgebracht

• Let op valutaresultaten op ingebracht vermogen vi: vallen niet onder de aftrekwinst


• Nu met een buitenlands negatief resultaat• Voorbeeld– Stel binnenlands resultaat is 100– Stel buitenlands resultaat is -/- 25– Vpb. over 75, dus 25% van 75 = 18,75– Let op: buitenland verlies hoort eigenlijk niet in NL– Vandaar: inhaalregeling– Dus: budgettair nadeel en risico voor NL

• Functie van art. 13c Wet Vpb.


• De objectvrijstelling moet deze nadelen bestrijden

• Budgettaire maatregel• Dit gebeurt in essentie door buitenlandse

resultaten buiten de deur te houden

Summier overzicht• De objectvrijstelling– Art. 15e: werking van de objectvrijstelling– Art. 15f: definitie ‘vaste inrichting’ voor niet-

verdragssituaties• De creditregeling voor laagbelaste buitenlandse

beleggingsondernemingen– Art. 15g: criteria ‘buitenlandse laagbelaste

beleggingsonderneming’– Art. 15h juncto art. 23d: verrekeningstechniek

• Regeling voor stakingsverliezen– Art. 15i: criteria– Art. 15j: doorschuiven bij voortzetting verbonden lichaam– Art. 13e, lid 3: samenloop van stakingsverlies met

liquidatieverlies (13d)• Overgangsrecht: art. 33b t/m 33d

Hoe werkt de objectvrijstelling?

Hoe werkt de objectvrijstelling?• De berekeningen veranderen niet maar wel de wijze

waarop rekening wordt gehouden met buitenlands resultaat

• Buitenlandse winst– Bereken de wereldwinst. – Bereken zoals onder huidig recht de aftrekwinst en

verminder de wereldwinst met dat bedrag• Vaststelling dus cf huidige ‘aftrekbalans’• Maar aftrek vindt op andere wijze plaats: de objectvrijstelling

• Buitenlands verlies: – Bereken de wereldwinst

• Tel het buitenlans verlies berekend cf aftrekbalans bij de bij wereldwinst

• Op deze wijze verdwijnt het buitenlandse resultaat uit de grondslag

• NB: huidig stelsel: inhaalregeling


• Voorbeeld met positief buitenlands resultaat– Stel binnenlandse winst 100• Bijdragewinst 25• Aftrekwinst 25 (kan afwijken van bijdragewinst)• Totale winst 125• Af: de aftrekwinst van 25• Resteert: winst van 100• Te betalen vpb: 25


• Voorbeeld met negatief buitenlands resultaat– Stel binnenlands resultaat is 100– Stel buitenlands resultaat is -/- 25– Grondslag: 75– Bij: 25 (buitenlands verlies, kan ook afwijkend bedrag

zijn)– Vpb over 100, dus 25% van 100 = 25

• Dus: geen inhaalregeling meer nodig• Dus: geen art. 13c meer nodig• Dus: budgettair voordeel en minder risico voor

Nederlandse fiscus

Hoe werkt de objectvrijstelling?• Art. 15e, lid 1: De objectvrijstelling geldt bij ‘winst

uit andere staat’– Verdragssituaties (art. 15e, lid 2, onderdeel a)

• Vaste inrichting (volgens verdrag)• Vastgoed• Overige voordelen (exploitatie schepen/luchtvaartuigen0

– Alleen als NL vrijstelling dient te verlenen– Niet verdragssituaties (art. 15e, lid 2, onderdeel b)

• Cf BvdB 2001• Criteria vi: art. 15f (cf BvdB 2001)• Geen onderworpenheideis

– De objectvrijstelling wordt per country toegepast• Belang: stakingsverlies

Hoe werkt de objectvrijstelling?• Art. 15e, lid 6: zelfstandigheidfictie cf OESO 2010,

tenzij verdrag anders• Art. 15e,lid 7: geen objectvrijstelling voor laagbelaste

buitenlandse beleggingsondernemingen (zie art. 15g), tenzij– NL op grond van belastingverdrag een vrijstelling moet

verlenen– Let op uitzonderingen in art. 15g:

• Onderworpenheidtoets, of• Werkzaamheidtoets • In dat geval: objectvrijstelling van toepassing!

• Art. 15e, lid 8: belastingplichtige is geen fiscale beleggingsinstelling (art. 28 Wet Vpb), cf: art. 13, lid 8 Wet Vpb.

Wat behelst de regeling voor laagbelaste beleggingsondernemingen

(art. 15g/15h/23d)?

Wat behelst de regeling voor laagbelaste

beleggingsondernemingen?

• Ratio: geen vrijstelling in NL voor dergelijke resultaten (mobiel kapitaal/passief/laagbelast)

• NL wil dmv creditregeling ‘bijheffen’• Zie de parallel met laagbelaste

beleggingsdeelneming: art. 13, lid 9 t/m lid 15


beleggingsondernemingen?• Criteria (art. 15g, lid 1)– Werkzaamhedentoets

• grotendeels beleggen/financieren of terbeschikkingstellen binnen concern, én

– Onderworpenheidtoets• Geen naar NL-begrippen reële heffing (cf. art. 13, lid 11,

onderdeel a)

– Uitzonderingen werkzaamheden (art. 15g, lid 2)• Voor zover werkzaamheden actief zijn op basis van

ministeriële regeling (cf art. 2a en 2b Uitv beschikking Vpb.)• Vastgoed (>50%: geen laagbelaste beleggingsonderneming)


beleggingsondernemingen?• Credit (summier)– Cf creditregeling voor laagbelaste

beleggingsdeelneming– Art. 15h juncto art. 23d• In principe forfaitaire credit van 5%• Tegenbewijs mogelijk• Bij verliezen

– Geen credit– De verlies wordt beperkt door aftrek de facto te beperken tot

20% ipv 25%– Er is dan geen inhaal meer nodig bij winst in de toekomst


beleggingsondernemingen?

• Praktijk:– Ontwijk deze regeling• Verdrag met vrijstellingmethode• Niet-verdrag: kwalificeer voor werkzaamhedentoets

– >50% vastgoed– Nieuwe ministeriële regeling: cf art. 2a en 2b Uitv.

Beschikking Vpb

Hoe werkt de stakingsverliesregeling?


• Waarom een stakingsverliesregeling?– HvJ EU, 13 december 2005, C-446/03, BNB

2006/72, Zaak Marks & Spencer II


• Art. 15i: de objectvrijstelling vindt geen toepassing mbt een ‘stakingsverlies’

• Omvang stakingsverlies lid 1 en 2): – Per saldo een negatief bedrag (dus alle winsten en

verliezen uit verleden salderen)– Voor zover generlei tegemoetkoming in die

andere staat is verleend (bv verlies kon door zusje in aanmerking worden genomen); dus in het verleden


• Voorwaarden (art. 15i, lid 3 t/m 6)– Stel ‘verkoop’ vi aan ander dan belastingplichtige

of met hem verbonden lichaam (lid 3)• Geen stakingsverlies voor zover verliezen in buitenland

worden meegegeven

– Tijdstip art. 15i, lid 4):• Ophouden in andere staat winst te genieten (onderdeel

a)– Geen voortzetting in belangrijke mate door een verbonden

lichaam– Saldo wordt dan doorgeschoven (15j)

• Omvang moet zijn gebleken (onderdeel b)


• Antimisbruikbepaling: art. 15i, lid 5– Ingeval belastingplichtige binnen drie jaren weer

winst uit andere staat gaat genieten• Het stakingsverlies wordt weer aan de winst

toegevoegd • De objectvrijstelling is daarop niet van toepassing (lid

6)• Verlies naar nieuwe vi

Hoe werkt de stakingsverliesregeling

• Art. 13e, lid 3: samenloop met stakingsverliesregeling– Geen twee maal verlies!– Stel D met vi wordt door M geliquideerd– Stel LV bedraagt 200– Stel M zet voort

• Art. 13d, lid 9: stakingsverlies kan niet in aanmerking worden genomen

• Saldo buitenlandsresultaat (stel -/- 100) wordt doorgeschoven naar M (art. 15j)

– Stel M staakt buitenlandse vi• M kan stakingsverlies van 100 geheel in aanmerking nemen• LV wordt verminderd met 100

Overgangsrecht

• Art. 33b, lid 5, onderdeel a: – art. 13c blijf van toepassing op bestaande situaties– Art. 13c kan van toepassing worden op omzettingen vanaf 1-1-

2012 als er dan nog inhaalverliezen aanwezig zijn• Art. 33b, lid 1 en 2: op 1-1-2012 bestaande inhaalverliezen:

– De inhaalregeling blijft van toepassing (tenzij belast onder 13c)– Zolang geen objectvrijstelling

• Er komt een vergelijkbare regeling mbt op die datum nog in aanmerking te nemen buitenlandse winsten in BvdB 2001

• Art. 33c: regeling voor nog te verrekenen buitenlandse belasting van vóór 1-1-2012

• Art. 33d: stakingsverliezen: saldering van verliezen en winsten: – winsten terug tot 1-1-2007 (tegemoetkoming)– verliezen terug tot 1-1-2012.

Bedrijfsfusie na bedrijfsfusie

71

Eerste bedrijfsfusie:Onderneming plus pand

Tweede bedrijfsfusie:Onderneming

Bedrijfsfusie na bedrijfsfusie?

A

Holding BV

Werk BV

OZ BV

Werkt dit of zijn er fiscale

problemen? Werkt dit of zijn er fiscale

problemen?

72

Onderneming plus pand (bedrijfsfusie)

Bedrijfsfusie na bedrijfsfusie?

A

Holding BV

Werk BV

OZ BV

Directe dooroverdracht van de onderneming is in beginsel niet toegestaan, tenzij ‘uitzak’ plaatsvindt:

op basis van artikel 15 Vpb (of-wel de fiscale eenheid)

… in OZ BV (vrij vertaald) ‘geen stille reserve achterblijft’Zie Hof Leeuw.:7-12-2010, nr. BK10/00091

op basis van artikel 14 Vpb (of-wel de bedrijfsfusie), mits …

-

-

Onderneming (be-drijfsfusie)

Dit werkt dus meestal

niet? Dit werkt dus meestal

niet?

73

Onderneming plus pand

Dus fiscale eenheid?A

Holding BV

Werk BV

OZ BV

Binnen de fiscale eenheid is directe dooroverdracht van de onderneming mogelijk, maar …

Onderneming

Is er een (nog)

betere optie? Is er een (nog)

betere optie?

Zes kalenderjaren, tenzij …… overdracht van een ‘bedrijf’ tegen uitreiking van aandelen (zonder creditering): dan is het drie jaren

De tweede ‘uitzak’ voldoet hieraan, de eerste (waarschijnlijk) niet, want deze tweede uitzak zou niet hebben gekwalificeerd voor art. 14, zie slide hiervoor

… hoe lang moet de fiscale eenheid in stand blijven?

74

Praktijk: Combinatie

BedrijfsfusieOnderneming plus pand

A

Holding BV

Werk BV

OZ BV

Onderneming Fiscale eenheid

75

Stel …

De onderneming wordt op 1 april 2008 middels bedrijfsfusie door Holding BV ingebracht in de (op die datum opge-richte) OZ BV

De onderneming wordt vervolgens (ex-clusief het pand) op dezelfde datum via de fiscale eenheid door OZ BV inge-bracht in de (op die datum opgerichte) Werk BV

Onderneming plus pand

A

Holding BV

Werk BV

OZ BV

OndernemingDaarna wordt een fiscale eenheid aan-gevraagd en toegekend voor alle drie de besloten vennootschappen

Is er een

probleem? Is er een

probleem?

Conclusie Niessen

• Conclusie AG Niessen 14-02-2012, nr 11/00167

• Bepalend is de fusierichtlijn– Bedrijfsfusie: inbreng van een tak van

bedrijvigheid tegen uitreiking van aandelen– Bekijken vanuit de inbrenger

• Dat is in casu het geval– Dus moet worden gefacilieerd– Behoudens misbruik