Download - © Allen & Overy 2012 1 Highlights flex-BV Masterclass M&A Café, Joyce Leemrijse 19 september 2012.

© Allen & Overy 2012 1

Highlights

flex-BV

Masterclass M&A Café, Joyce Leemrijse

19 september 2012

2© Allen & Overy 2012

Onderwerpen

– Achtergrond flexibilisering en stand van zaken

– Oprichting

– Kapitaal & uitkering van dividend

– Benoeming & ontslag bestuurders

– Overdracht aandelen

– Flexibel stemrecht & stemrechtloze aandelen

– Winstrechtloze aandelen & afwijking winstgerechtigdheid


Achtergrond flexibilisering

– BV bestaat sinds 1972

– Kloon van NV; wettelijk keurslijf is steeds meer gaan knellen

– Europese ontwikkelingen: vrijheid van vestiging


Stand van zaken

– Invoering:

1 oktober 2012

– Onmiddellijke werking!

– Overgangsrecht helpt slechts gedeeltelijk


Oprichting BV

– Nu: duurt 1 of 2 weken

– Straks: aanzienlijk sneller, want minder formaliteiten:– geen 18.000 euro storten– geen verklaring van bank– geen verklaring van accountant bij inbreng anders dan in geld

– (Nog) wél notariële akte

– Geen preventief toezicht (sinds 1 juli 2011)


Kapitaal

– Maatschappelijk kapitaal wordt facultatief

– Nominale waarde blijft, maar mag luiden in andere valuta dan euro

– Aandelen van een bepaalde soort (A en B), maar ook aanduiding (nrs. 10-20):

– bijv. aan houders van aandelen nrs. 10-20 kan bevoegdheid worden toegekend tot bijv. benoeming bestuurder of goedkeuring bestuursbesluit

– Kapitaalbescherming vervalt


Uitkering van dividend (1)

– AVA bevoegd tot winstbestemming (= hoofdregel, afwijking mogelijk)

– 2 testen moeten worden uitgevoerd

– Beperkte balanstest– uitkering is mogelijk voor zover eigen vermogen groter is dan wettelijke + statutaire reserves

– Continuïteitstest– AVA-besluit tot uitkering heeft geen gevolgen als bestuur geen goedkeuring heeft verleend

– bestuur weigert goedkeuring slechts indien het weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat BV na uitkering opeisbare schulden niet kan voldoen

– bestuur moet bij deze toets ca. 1 jaar vooruit kijken en alle omstandigheden in acht nemen


Uitkering van dividend (2)

– Sanctie bij verkeerde inschatting door bestuur:– aansprakelijkheid bestuurders indien zij ‘wisten of redelijkerwijs behoorden te

voorzien’– aansprakelijkheid voor het tekort dat door uitkering is ontstaan

– Ontsnappingsmogelijkheid bestuurder: geen verwijt + niet nalatig in treffen maatregelen– tegenstemmen in bestuursvergadering voldoende?

– Onder omstandigheden ook aansprakelijkheid van de aandeelhouder die uitkering ontving– indien deze ‘wist of redelijkerwijs behoorde te voorzien dat…’– aandeelhouder moet dan zijn ontvangen dividend terugbetalen aan BV


Benoeming & ontslag bestuurders

– Benoeming bestuurders– AVA, of

– vergadering van houders van s/a-aandelen

– Benoeming ‘eigen’ bestuurder door aandeelhouder is dus mogelijk– geen omslachtige regeling aandeelhoudersovereenkomst meer nodig

– Ontslag door orgaan dat heeft benoemd, plus evt. ander orgaan (bijv. RvC)

– Grosso modo zelfde regeling voor benoeming/ontslag commissarissen


Overdracht van aandelen

– Verplichte blokkering verdwijnt

– Vrijheid in vormgeven van blokkeringsregeling (in statuten)– aanbieding mede-aandeelhouders / goedkeuring orgaan / combinatie(s)– geen blokkering (!) (= vrije overdraagbaarheid)– eigen prijsbepalingsregeling

– Lock-up regeling– overdracht van aandelen gedurende bijv. 5 jaar uitsluiten (statutair)

– Drag along & tag along – tag along is statutair mogelijk– drag along is volgens minister niet altijd statutair mogelijk (omdat, kort gezegd,

vaak teveel afhankelijk van wil grootaandeelhouder)


Flexibel stemrecht & stemrechtloze aandelen

– Stemrecht: naar rato van aandelen of nominaal bedrag– statutaire afwijking is op bijna elke wijze mogelijk (meervoudig stemrecht)

– Aandelen zonder stemrecht– statutaire regeling

– wél recht op winst of reserves

– let op: wél vergaderrecht (kan niet worden uitgesloten)

– Toepassing: als alternatief voor:– certificering (?)

– preferente aandelen (?)


Winstrechtloze aandelen & afwijking winstgerechtigdheid

– Niet toegestaan onder huidig recht!

– Aan winstrechtloze aandelen is wél stemrecht verbonden– moet dit stemrecht materieel zijn? nee

– Toepassing: bijv. in situaties waarin nu prioriteitsaandelen worden gebruikt

– Afwijking in winstgerechtigdheid van aandelen mét winstrecht: statutair, maar ook ‘telkens’ bij eenstemmig besluit van alle aandeelhouders– dus niet in aandeelhoudersovereenkomst?


Vragen?