Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

66
1 Cyberrisico’s en bestuurdersaansprakelijkheid 2 juni 2016 AKD advocaten, notarissen & belastingadviseurs Concordia de Keizer

Transcript of Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

Page 1: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

1

Cyberrisico’s en bestuurdersaansprakelijkheid2 juni 2016

AKD advocaten, notarissen & belastingadviseursConcordia de Keizer

Page 2: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

2

Cyberrisico’s en bestuurdersaansprakelijkheidAgenda1. Annet Govaert-Proos: Cyberrisico’s2. Martin Hemmer: Cyberrisico’s3. Annet Govaert-Proos: Cyberrisico’s4. Marc Goethals: Bestuurdersaansprakelijkheid5. Patrick Wilbrink: Bestuurdersaansprakelijkheid6. Afsluiting & borrel

Page 3: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

3

Annet Govaert-Proos: Cyberrisico’sSenior Specialist Aansprakelijkheid en Cyber bij Concordia de Keizer

T: +31 (0)10 25 11 246M: +31 6 21 45 98 93E: [email protected]

Page 4: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

4

Video: https://www.youtube.com/watch?v=uGC2VP-N120&feature=youtu.be

Page 5: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

Cyberincident:“Het is niet de vraag óf

het gebeurt, maar eerder wanneer?

Bron: Stan Hegt, Manager Cybersecurity KPMGThemadossier Cyberrisico’s CdK nov 2014

Page 6: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

6

Cyberrisico’s:Verbond van Verzekeraars:

“Het financiële nadeel dat een verzekerde oploopt door of via computer- en/of ICT systemen, zonder dat er sprake is van materiële schade.”

Oorzaken• Moedwillige aanval buitenaf (‘crime’);• Menselijke fout;• Technisch falen;

Cyberrisico’s dus meeromvattend dan enkel cybercrime!

Page 7: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

7

Investeren in cybersecurity: geen keuze maar noodzaak'Cybercrime kost Nederlandse bedrijven jaarlijks 10 miljard'

Cybercriminaliteit kost Nederlandse bedrijven en de overheid jaarlijks zo'n 10 miljard euro. Het gaat daarbij bijvoorbeeld om diefstal van intellectueel eigendom, schade door het vrijkomen van privacygevoelige gegevens en diefstal van geld. 

Bron Deloitte data-analyse Cyber Value at Risk in The Netherlands 4 april 2016

Page 8: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

8

Investeren in cybersecurity: geen keuze maar noodzaakWat is een cyberincident?

• uw systeem gaat op “zwart” • oorzaak: een “hack” maar ook een menselijke fout• gevolgen: juridische en financiële consequenties

Voorbeelden?

Page 9: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

9

Martin Hemmer: Cyberrisico’s en meldplichtenAdvocaat, Partner: Intellectueel Eigendom, ICT & Privacy

T: +31 88 253 5916M: +31 6 27 74 27 27 E: [email protected]

Page 10: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

10

1. Meldplicht datalekken (Wbp)

2. Meldplicht datalekken (Verordening)

3. Aparte meldplicht beveiligingsincidenten

4. Overige relevante verplichtingen en risico’s

Page 11: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

11

Is een datalek erg?

Page 12: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

12

Soorten datalekken: externe risico’s• Intentioneel datalek (hackers)

http://www.smallbiztechnology.com/archive/2012/10/learn-to-protect-your-business-from-a-security-breach.hml/ http://www.merchantcircle.com/bts-technologies1-birmingham-al/picture/view/3166648

• Non-intentioneel datalek (onbedoeld lekken)

Page 13: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

13

Startpunt: BeveiligingArt. 13 Wbp:De verantwoordelijke legt passende technische en organisatorische maatregelen ten uitvoer om persoonsgegevens te beveiligen tegen verlies of tegen enige vorm van onrechtmatige verwerking. Deze maatregelen garanderen, rekening houdend met de stand van de techniek en de kosten van de tenuitvoerlegging, een passend beveiligingsniveau gelet op de risico’s die de verwerking en de aard van te beschermen gegevens met zich meebrengen. De maatregelen zijn er mede op gericht onnodige verzameling en verdere verwerking van persoonsgegevens te voorkomen.

Advies: Sluit aan bij standaarden!

Page 14: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

14

Uitwerking art. 13

Bron: beleidsregels AP.

Page 15: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

15

Beveiliging = MensenwerkNaast technische beveiliging speelt het maken implementeren en uitvoeren van beleid een essentiële rol.

PLANDO CHECK ACT

Page 16: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

16

AP: veel aandacht voor organisatie / beleidOnderzoek naar de beveiliging van persoonsgegevens via Suwinet bij 13 gemeenten. Vastgestelde overtredingen o.a.

- Het ontbreken van een Beveiligingsplan danwel het niet updaten of evalueren daarvan

- Het correct implementeren en controleren van toegangsrechten en autorisaties- Onvoldoende uitdragen van het Beveiligingsplan in de organisaties- Security Officer rapporteert in de praktijk niet aan hoogste management

Ter voldoening aan de Wbp en de meldplicht datalekken is implementatie van adequaat beleid essentieel, ook voor bedrijven.

Page 17: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

17

Meldplicht datalekkenArt. 34a Wbp1. De verantwoordelijke stelt het College onverwijld

in kennis van een inbreuk op de beveiliging, bedoeld in artikel 13, die leidt tot de aanzienlijke kans op ernstige nadelige gevolgen dan wel ernstige nadelige gevolgen heeft voor de bescherming van persoonsgegevens.

2. De verantwoordelijke, bedoeld in het eerste lid, stelt de betrokkene onverwijld in kennis van de inbreuk, bedoeld in het eerste lid, indien de inbreuk waarschijnlijk ongunstige gevolgen zal hebben voor diens persoonlijke levenssfeer.

Sinds 1 januari de Autoriteit

http://venturebeat.com/2012/09/17/2012-security-breaches/

Page 18: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

18

Verplichting tot sluiten bewerkersovereenkomst

Art. 14 Wbp:1. Indien de verantwoordelijke persoonsgegevens te zijnen behoeve laat verwerken door een bewerker, draagt hij zorg dat deze voldoende waarborgen biedt ten aanzien van de technische en organisatorische beveiligingsmaatregelen met betrekking tot de te verrichten verwerkingen, en ten aanzien van de melding van een inbreuk op de beveiliging, bedoeld in artikel 13, (..)

Het is verplicht hier aandacht aan te besteden in bewerkersovereenkomsten.

Page 19: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

19

Wat is een datalek?

Page 20: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

Ernstige datalekkenZijn gegevens van gevoelige aard betrokken? Zo ja: ernstig datalek en meldplicht• Bijzondere persoonsgegevens• Gegevens over financiële of economische situatie betrokkene• Gegevens die kunnen leiden tot stigmatisering of uitsluiting van betrokkene

(schoolprestaties / relatieproblemen / werkproblemen)• Gebruikersnamen wachtwoorden• Gegevens die kunnen worden gebruikt voor identiteitsfraude (kopie paspoort / bsn /

biometrische)• Gegevens die onder een beroepsgeheim vallen (Het feit dat ik Whatsapp gebruik?)

20

Page 21: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

Ernstige datalekkenLeiden aard en omvang tot een aanzienlijke kans op nadelige gevolgen?Zo ja: ernstig datalek en meldplicht

• veel gegevens per persoon of gegevens over veel personen.• Wat is de impact van beslissingen die op basis van de gegevens worden genomen?• Heeft het verlies op impact op aanpalende verwerkingen (gegevens die in een

keten worden gedeeld bijvoorbeeld bij overheden)

Melding moet onverwijld, uiterlijk binnen 72 uur.

21

Page 22: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

22

Melden aan betrokkene?

Wbp: indien de inbreuk waarschijnlijk ongunstige gevolgen zal hebben voor diens persoonlijke levenssfeer.

Beleidsregels: gegevens van gevoelige aard of andere reden waarom de inbreuk waarschijnlijk ongunstige gevolgen zal hebben?

Klokkenluiders: er is een tiplijn

Page 23: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

23

Wat te doen?• Goede beveiliging ook organisatorisch (mede ter voorkoming ernstige

verwijtbaarheid); • Goed incidentenbeheer inrichten;• Beslissen wie in de organisatie datalekken gaat beoordelen en melden bij de

Autoriteit Persoonsgegevens.• Protocol informeren betrokkenen; • Protocol informeren media; • Beheer meldingsplichtige datalekken (bewaarplicht minimaal 1 jaar)• Bewerkersovereenkomsten updaten.

Waken voor over-compliance?

Page 24: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer
Page 25: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

25

Uitbreiding boetebevoegdheid AP • Belangrijkste instrumenten waren: • Bestuurlijke boete van € 4.500,- • Last onder dwangsom (zie Google) • Publiciteit

• Nieuw:• Boete van max. € 820.000,- / 10% jaaromzet

• Eerst een bindende aanwijzing / wel directe boete bij opzet of ernstige nalatigheid

Page 26: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

26

Melpldicht datalekken onder de VerordeningAlgemene Verordening GegevensbeschermingVan kracht: mei 2018

Art. 33, Melding bij AP:• zonder onredelijke vertraging en, indien mogelijk, uiterlijk 72 uur nadat hij er kennis

van heeft genomen, vertraging motiveren.

• tenzij het niet waarschijnlijk is dat de inbreuk in verband met persoonsgegevens een risico inhoudt voor de rechten en vrijheden van natuurlijke personen.

Page 27: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

27

Inhoud meldinga) de aard van de inbreuk in verband met persoonsgegevens, waar mogelijk onder vermelding van de categorieën van betrokkenen en persoonsgegevensregisters in kwestie en, bij benadering, het aantal betrokkenen en persoonsgegevensregisters in kwestie; b) de naam en de contactgegevens van de functionaris voor gegevensbescherming of een ander contactpunt waar meer informatie kan worden verkregen; c) de waarschijnlijke gevolgen van de inbreuk in verband met persoonsgegevens; d) de maatregelen die de verwerkingsverantwoordelijke heeft voorgesteld of genomen om de inbreuk in verband met persoonsgegevens aan te pakken, waaronder, in voorkomend geval, de maatregelen ter beperking van de eventuele nadelige gevolgen daarvan.

• documentatieplicht

Page 28: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

28

Melding aan betrokkene (Art. 34)Wanneer de inbreuk waarschijnlijk een hoog risico inhoudt voor de rechten en vrijheden van natuurlijke personen onverwijld melden in eenvoudige taal

Melding kan achterwege blijven in het geval van:a) Passende preventieve maatregelen zoals versleutelingb) Maatregelen achteraf die het risico wegnemen c) de mededeling onevenredige inspanningen zou vergen.

In dat geval komt er in de plaats daarvan een openbare mededeling of een soortgelijke maatregel waarbij betrokkenen even doeltreffend worden geïnformeerd.

Page 29: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

29

Privacy Impact Assessments (art. 35 e.v. Vo.)

“GEGEVENSBESCHERMINGSEFFECTBEOORDELING”

• High risk verwerking (nieuwe technologieën)• Gevoelige gegevens• Systematische en grote schaal verwerking (cameratoezicht in

grote ruimte op grote schaal)• Kan leiden tot ‘prior consultation’• Niet nodig als wettelijke basis voorziet in PIA

Page 30: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

30

Privacy by design / default (Art. 25 Vo.)“Gegevensbescherming door ontwerp”Gegevensbescherming door standaardinstellingen”

Maar: de verplichting tot privacy enhancing measures volgt in feite al uit art. 13 Wbp

Belangrijk:Aandacht voor versleuteling. Voldoet aan de verplichting tot gegevensbescherming door ontwerp, maar kan ook meldplicht aan betrokkenen voorkomen.

Page 31: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

31

Boetes in de VerordeningGeldboetes tot 20 miljoen Euro of 4% van de wereldwijde omzet

Mede afhankelijk van reeks factoren waaronder:

• De nalatige aard van de inbreuk• de mate waarin de verwerkingsverantwoordelijke of de verwerker verantwoordelijk

is gezien de technische en organisatorische maatregelen die hij heeft uitgevoerd overeenkomstig de artikelen 25 en 32

Page 32: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

32

NIB richtlijn, aparte meldplichtNetwerk en informatiebeveiligingsrichtlijn (nog niet definitief).

• Staat los van meldplicht datalekken / persoonsgegevens.• Nationale strategie + autoriteit voor de beveiliging van netwerk- en

informatiesystemen• Computercrisisteams / Computer Security Incident Response Team (CSIRT)• Bepaalde marktdeelnemers dienen incidenten met een aanzienlijke impact op de

continuïteit van dienstverlening te melden aan de bevoegde autoriteiten. • Operators of essential services (energie, water, infrastructuur, health care)• Digital service providers

Page 33: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

33

Annet Govaert-Proos: Cyberrisico’sSenior Specialist Aansprakelijkheid en Cyber bij Concordia de Keizer

T: +31 (0)10 25 11 246M: +31 6 21 45 98 93E: [email protected]

Page 34: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

34

Financiële consequenties• Inschakelen experts voor het vaststellen van de oorzaak van een inbreuk of

verlies van gegevens• het opnieuw configureren van netwerken• het herstel van de beveiliging van gegevens en systemen• de proceskosten in verband met verweer tegen aanspraken van derden • melden van een inbreuk aan AP en eventueel gedupeerden, boetes• het verlies van inkomsten als gevolg van het crashen van uw systemen

(‘stilligschade’)• mogelijke reputatieschade voor uw organisatie• kosten van afpersing

Page 35: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

35

Risicomanagement: Inventarisatie/preventieHoe is mijn bedrijf beveiligd, wat zijn de consequenties van een inbreuk en wat kan ik daaraan doen?

Tools:• Cyber security scan• Evaluatie Status Meldplicht Datalekken verwerking van persoonsgegevens.

Deze geven een duidelijk beeld over de huidige situatie en de noodzakelijke verbeterpunten

Page 36: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

36

Risicomanagement Verzekering Wat is verzekerd?

Eigen schade:

• Kosten juridisch en technisch onderzoek• Herstelkosten van systemen• Kosten melden aan klanten/benadeelden en monitoring• Reputatieschade en PR kosten• Bedrijfsschade• Afpersing• Boetes

Page 37: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

37

Risicomanagement Verzekering Wat is verzekerd?

Schade van derden/aansprakelijkheid:

Kosten en claims voortvloeiende uit:• Inbreuk/verlies van persoonsgegevens • Inbreuk intellectuele eigendom• Inbreuk op vertrouwelijke (bedrijfs)informatie • Direct en indirecte schade aan computersystemen van derden

Page 38: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

38

Risicomanagement Reactie Incident, wat als het mis gaat?Misschien wel belangrijkste onderdeel van een Cyberverzekering…..

Incident response plan:

24/7 alarmnummerWebsiteIncident coachIt-bedrijven, juristen en communicatiedeskundigen

Page 39: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

39

Onze specialisten staan voor u klaar Veel verzekeraars bieden een Cyberverzekering, daardoor relatief goedkoop met een complete dekking:

Premie’s:• € 100.000 verzekerd bedrag : € 400,= en € 1.850,= (afhankelijk van uw

omzet)• € 3.000.000 verzekerd bedrag: € 3.000 en € 6.000,= (afhankelijk van uw

omzet)

Verzekeringsmarkt voortdurend in beweging, onze specialisten volgen de ontwikkelingen op de voet

Page 40: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

40

Tips1. “versleutel” uw privacy gevoelige gegevens2. Cyberrisico’s horen op de agenda van de bestuursvergadering3. Creëer bewustzijn bij uw werknemers4. Zorg voor een incident response plan zodat iedereen weet wat er moet

gebeuren en wie er gebeld moet worden als uw netwerk op “zwart” gaat

Page 41: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

41

Bedankt voor uw aandachtVragen?

Page 42: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

42

Marc Goethals: BestuurdersaansprakelijkheidAdvocaat: Herstructurering & Insolventie, Geschillenbeslechting

T: +31 88 253 5229 M: +31 6 21 27 23 42 E: [email protected]

Page 43: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

43

Verantwoordelijkheid = Aansprakelijkheid “Behoudens beperkingen volgens de statuten is het bestuur belast met het besturen van de vennootschap.” (art. 2:129 lid 1 BW / art. 2:239 lid 1 BW)

“Elke bestuurder is tegenover de rechtspersoon gehouden tot een behoorlijke vervulling van zijn taak. Tot de taak van de bestuurder behoren alle bestuurstaken die niet bij of krachtens de wet of de statuten aan een of meer andere bestuurders zijn toebedeeld.” (art. 2:9 lid 1 BW)

“Elke bestuurder draagt verantwoordelijkheid voor de algemene gang van zaken. Hij is voor het geheel aansprakelijk terzake van onbehoorlijk bestuur, tenzij hem mede gelet op de aan anderen toebedeelde taken geen ernstig verwijt kan worden gemaakt en hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen van onbehoorlijk bestuur af te wenden.” (art. 2:9 lid 2 BW)

Page 44: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

44

Van waar komt het gevaar?

Interne bestuurdersaansprakelijkheid: • de vennootschap

Externe bestuurdersaansprakelijkheid:• de crediteuren• de curator

Page 45: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

45

Wanneer aansprakelijk jegens de vennootschapGrondslagen:• Schending artikel 2:9 BW• Wanprestatie managementovereenkomst / arbeidsovereenkomst

Maatstaf: • Een (persoonlijk) ernstig verwijt• Identieke maatstaf als kennelijk onbehoorlijk bestuur (art. 2:138 / 2:248 BW):

als geen redelijk denkend bestuurder – onder dezelfde omstandigheden – zo gehandeld zou hebben

• Geobjectiveerde maatstaf: van een bestuurder mag worden verwacht dat hij op zijn taak berekend is en deze nauwgezet vervult

Page 46: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

46

Een voor allen, allen voor één? Nee, bedankt.Uitgangspunt:• Collegiaal bestuur: collectieve verantwoordelijkheid voor besturen vennootschap• Hoofdelijke aansprakelijkheid bij onbehoorlijk bestuur

Uitzondering:• Taakverdeling krachtens de wet of statuten

Echter: het algemeen beleid en financieel beleid blijft een collectieve taak• Disculpatie

Geen eigen verwijtbaar handelen + niet nalatig in het treffen van maatregelen

Tip:• Wijs een collega bestuurder aan tot portefeuillehouder

‘cybersecurity’

Page 47: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

47

Valt er wat te regelen?NB: bij faillissement kan curator namens vennootschap deze vordering instellen

Décharge:• Bevrijdt bestuurder van interne aansprakelijkheid• Bij décharge door AVA is reikwijdte beperkt tot informatie verstrekt in AVA• Vernietiging door curator op grond van pauliana is mogelijk

Bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering:• Voorkomt geen aansprakelijkheid, maar verzacht de gevolgen• Dekt ook de kosten verweer tegen onterechte claims

Page 48: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

48

Wanneer aansprakelijk jegens crediteuren?Grondslag:• Onrechtmatige daad (art. 6:162 BW):

inbreuk op recht, schending wettelijke plicht, maatschappelijk onbetamelijk gedrag

Maatstaf:• In beginsel geldt voor bestuurdersaansprakelijkheid jegens derden dezelfde strenge

maatstaf als bij (kennelijk) onbehoorlijk bestuur;• Echter, bij handelen anders dan in hoedanigheid van bestuurder geldt minder

strenge maatstaf van regulier onrechtmatig handelen

Opmerking: de vraag is of het strengere criterium ook geldt indien de geschonden regelgeving die de belangen van derden beoogt te beschermen zich niet richt tot de vennootschap, maar tot de bestuurders zelf. Tot wie richt de privacy regelgeving zich met het begrip ‘verantwoordelijke’; de vennootschap of de bestuurder?

Page 49: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

49

Drie categorieën onbetamelijk handelenUitgangspunt:• De vennootschap is jegens haar crediteuren aansprakelijk, niet haar bestuurders

Drie uitzonderingen (maatschappelijk onbetamelijk handelen):• Beklamel-gevallen:

aangaan overeenkomst terwijl bestuurder wist dat crediteur schade zou lijden• Verhaalsfrustratie:

bewerkstelligen of toelaten dat vennootschap verplichtingen niet nakomt terwijl bestuurder wist dat crediteur daardoor schade zou lijden

• Selectieve (wan)betaling:selectieve betaling is in beginsel toegestaan, maar bijkomende omstandigheden kunnen deze betaling onrechtmatig maken: bijvoorbeeld bij beëindiging van bedrijfsactiviteiten

Page 50: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

50

Wanneer aansprakelijk jegens de curator?Grondslag:• Schending art. 2:138 BW / art. 2:248 BW

Lid 1: “In geval van faillissement van de vennootschap is iedere bestuurder jegens de boedel hoofdelijk aansprakelijk voor het bedrag van de schulden voor zover deze niet door vereffening van de overige baten kunnen worden voldaan, indien het bestuur zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld en aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement.”

Maatstaf:• Dezelfde maatstaf als bij schending artikel 2:9 BW

Page 51: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

51

Een prettige wedstrijd op het level playing field

De wetgever helpt de curator in de wedstrijd met de bewijsvermoedens van art. 2:138 / art. 2:248 lid 2 BW.

Bij schending administratieplicht of publicatieplicht:• staat kennelijk onbehoorlijk bestuur vast• wordt dit vermoed een belangrijke oorzaak van het faillissement te zijn

Page 52: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

52

Administratieplicht“Het bestuur is verplicht van de vermogenstoestand van de rechtspersoon en van alles betreffende de werkzaamheden van de rechtspersoon, naar de eisen die voortvloeien uit deze werkzaamheden, op zodanige wijze een administratie te voeren en de daartoe behorende boeken, bescheiden en andere gegevensdragers op zodanige wijze te bewaren, dat te allen tijde de rechten en verplichtingen van de rechtspersoon kunnen worden gekend.” (art. 2:10 lid 1 BW)

Opmerking: naast debiteurenpositie, crediteurenpositie en stand van liquiditeiten ook andere elementen van de administratie van belang.

Page 53: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

53

Disculpatie?“Niet aansprakelijk is de bestuurder die bewijst dat de onbehoorlijke taakvervulling door het bestuur niet aan hem te wijten is en dat hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen daarvan af te wenden.” (art. 2:138 / art. 2:248 lid 3 BW)

Ook bij het onweerlegbaar bewijsvermoeden van lid 2 is volgens de Hoge Raad disculpatie mogelijk, maar hoe? Bij schending van de administratieplicht staat immers ook het kennelijk onbehoorlijk bestuur voor het overige vast.

Opmerking: Indien uw administratie wordt platgelegd door de een cyberaanval kan dit resulteren in een schending van de administratieplicht. Disculpatie is dan lastig. De rechter kan wel de schadevergoeding matigen.

Page 54: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

54

Conclusies• Gelet op de mogelijke impact van cybersecurity issues op ondernemingen lijken

deze inderdaad CEO issues te zijn geworden c.q. te gaan worden.• Verantwoordelijkheid van het bestuur impliceert mogelijke aansprakelijkheid van

het bestuur.• Een interne taakverdeling is van invloed op de aansprakelijkheid van bestuurders.• De bescherming van de administratieve organisatie verdient extra aandacht vanuit

het perspectief van bestuurdersaansprakelijkheid.• De redelijkerwijs te nemen maatregelen ter voorkoming van cybersecurity

inbreuken en de back up plannen voor het geval deze zich wel voordoen, zijn afhankelijk van de aard en omvang van de onderneming.

• Een verzekering voorkomt geen cybersecurity inbreuk, maar verzacht wel de gevolgen daarvan.

Page 55: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

55

Patrick Wilbrink: BestuurdersaansprakelijkheidSr. Accountmanager

T: +31 (0)10 251 12 51 M: +31 (0) 6 29 05 20 78E: [email protected]

Page 56: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

56

De BCA-verzekering • Inhoud van de verzekering: De Dekking• Waar moet u rekening mee houden• Toekomstverwachtingen bestuurdersaansprakelijkheid

Page 57: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

57

De Dekking Wat ? Persoonlijke Aansprakelijkheid

Voor Wie ? Bestuurders & Commissarissen alsmede de Beleidsbepalers van de rechtspersoon zoals de

Non Statutaire Directie, Aandeelhouders en voorts iedereen die uit hoofde van zijn functie of hoedanigheid ‘daden van bestuur’ verricht

Waarvoor ? Afdekking prive vermogen

Page 58: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

58

Kern van de BCA-verzekering 2 Traps Raket

• Rechtsbijstandselement• Schadevergoedingselement

In verband met de (vermeende) persoonlijkeaansprakelijkheid van de verzekerde personen

Page 59: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

59

Waar moet u rekening mee houden ?

1. Verzekerd bedrag en premie2. Welke Verzekeraar3. Vergelijking tussen de verschillende BCA’s 4. Foute uitsluitingen5. Dekkingsuitbreidingen6. Dekkingssystematiek7. Omstandigheden bij oversluiten

Page 60: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

60

Check √ Verzekerd bedrag Niet op bezuinigen !

Premie Tegenwoordig veel lager ◄ Vroeger

Verzekeraars Voorlopers en AchterblijversVerschil in VoorwaardenSchakel deskundigen in

Page 61: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

61

Foute bepalingen | Uitsluitingen

• Aandeelhoudersuitsluiting• Boekhoudplicht• Overschrijding Budget• Adequate verzekeringen• Opzeggen na Schade• Beperkte Uitloopmogelijkheden

Page 62: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

62

Dekkingsuitbreidingen• Outside directorships • Dekking voor verdediging bij milieuclaims • Cost Exclusive• Werknemersaanspraken• USA | Canada dekkingen• Entity cover• Securities • Reinstatement clause• Prospectusaansprakelijkheid (bij uitgifte aandelen)• Verbeterde uitloopregelingen

Page 63: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

63

Huidige SystematiekClaims Made

• In principe onbeperkte inloop mits geen bekende omstandigheid• Einde verzekering = einde claim-mogelijkheid• Bekende omstandigheden tijdens looptijd verzekering = melden• Uitloop kopen bij beëindiging polis!

Verzekeraars -> Beter beheersbare polis Verzekerden -> Kritisch blijven met name bij beëindiging

Page 64: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

64

Omstandighedenmelding• Informatieplicht bij aangaan verzekering !

• Bij beëindiging verzekering nagaan of er omstandigheden te melden zijn bij de oude verzekeraar die later tot een aanspraak op de polis kunnen leiden

• Beëindigingsdatum oude polis = ingangsdatum nieuwe polis !

• Zorg voor uitgebreide check van voorvallen voor opzeggen

• Aan bekende of verwachte claims voor ingangsdatum van de (nieuwe) verzekering kunnen geen rechten worden ontleend

Page 65: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

65

ToekomstverwachtingToenemende Aansprakelijkheidsrisico’s Bestuurders & Commissarissen door invoering van nieuwe wetgeving en jurisprudentie. Invloed van social media vergroot de kwetsbaarheid

• Wet Pensioencommunicatie• Wetgeving i.v.m. Arbeidsomstandigheden, WIA, Ontslagrecht e.d.• Ontwikkelingen Arbeidsrecht• Wetgeving rondom Datalekken | Cybercrime• Reputatieschade

Page 66: Seminar Cyberrisico's en bestuurdersaansprakelijkheid door AKD en Concordia de Keizer

66

Bedankt voor uw aandachtVragen?