Opmaak van contracten in grensoverschrijdende zaken Aandachtspunten en valkuilen Arvid M.J.A. De...

Opmaak van Opmaak van contracten in contracten in

grensoverschrijdengrensoverschrijdende zakende zaken

Aandachtspunten en Aandachtspunten en valkuilenvalkuilen

Arvid M.J.A. De SmetArvid M.J.A. De Smet

Advocatenkantoor De Smet – Assenede (België)Advocatenkantoor De Smet – Assenede (België)

(C)opyright 2005 Arvid De Smet

1. Algemene 1. Algemene aandachtspuntenaandachtspunten

Primair belangrijke aspecten :Primair belangrijke aspecten :

1. Toepasselijk recht1. Toepasselijk recht2. Bevoegdheid bij geschillen2. Bevoegdheid bij geschillen


Toepasselijk rechtToepasselijk recht

Welke regels zijn van toepassing op Welke regels zijn van toepassing op de inhoud van mijn contract ?de inhoud van mijn contract ?

Moeilijke materie : gespecialiseerde Moeilijke materie : gespecialiseerde bijstand vereistbijstand vereist

2 grote mogelijkheden :2 grote mogelijkheden :a) een (wets- of verdrags)bepaling a) een (wets- of verdrags)bepaling duidt het toepasselijk recht aanduidt het toepasselijk recht aanb) er is een mogelijke rechtskeuzeb) er is een mogelijke rechtskeuze


a) Toepasselijk recht uit a) Toepasselijk recht uit verdrag of wetverdrag of wet

Ofwel is het “dwingende wetgeving”Ofwel is het “dwingende wetgeving” Ofwel is het “suppletieve” wetgeving Ofwel is het “suppletieve” wetgeving

(bij gebreke van keuze is het dàt (bij gebreke van keuze is het dàt recht)recht)

IPR – conflicten : te vermijdenIPR – conflicten : te vermijden


RechtskeuzeRechtskeuze

Belangrijk indien mogelijkBelangrijk indien mogelijk Zoniet : complexe verwijzingsregels Zoniet : complexe verwijzingsregels

en conflictenregelsen conflictenregels Kénnis van het gekozen recht zéér Kénnis van het gekozen recht zéér

belangrijkbelangrijk Laat U bijstaan en informeren !Laat U bijstaan en informeren !


Voorbeelden van Voorbeelden van “dwingende rechtskeuze”“dwingende rechtskeuze”

Overeenkomsten tussen ondernemers en Overeenkomsten tussen ondernemers en consumenten : consumentenbeschermingconsumenten : consumentenbescherming

Onroerende goederen : recht van de Onroerende goederen : recht van de “ligging”“ligging”

Belgische handelsvertegenwoordigersBelgische handelsvertegenwoordigers ArbeidscontractenArbeidscontracten De toets van de “openbare orde” (vb: De toets van de “openbare orde” (vb:

drugs - prostitutie)drugs - prostitutie) ......


Bevoegdheid bij Bevoegdheid bij geschillengeschillen

1. dwingende bevoegdheid1. dwingende bevoegdheid 2. gekozen bevoegdheid2. gekozen bevoegdheid

- Bij keuze van bevoegdheid : Bij keuze van bevoegdheid : a) Rechtbanka) Rechtbankb) Handelsarbitrageb) Handelsarbitragec) Mediatie (Bemiddeling)c) Mediatie (Bemiddeling)


2. Specifieke 2. Specifieke aandachtspuntenaandachtspunten

i.i. Garantie – verborgen gebrekenGarantie – verborgen gebrekenii.ii. Beperkingen van aansprakelijkheidBeperkingen van aansprakelijkheidiii.iii. VrijwaringsbedingenVrijwaringsbedingeniv.iv. Betaling (achterstand in handelstransacties)Betaling (achterstand in handelstransacties)v.v. Opzeggings- en ontbindingsmogelijkhedenOpzeggings- en ontbindingsmogelijkhedenvi.vi. OvermachtsituatiesOvermachtsituatiesvii.vii. Overdraagbaarheid van verbintenissenOverdraagbaarheid van verbintenissenviii.viii. Wat bij faillissement ? – inbouwen van zekerhedenWat bij faillissement ? – inbouwen van zekerhedenix.ix. Algemene voorwaarden – toepasselijkheidAlgemene voorwaarden – toepasselijkheidx.x. Verboden bedingenVerboden bedingenxi.xi. Precontractuele aansprakelijkheid - informatieplichtPrecontractuele aansprakelijkheid - informatieplichtxii.xii. Levering - overdracht van risico : INCOTERMSLevering - overdracht van risico : INCOTERMSxiii.xiii. ConcurrentiebedingenConcurrentiebedingenxiv.xiv. Identiteit contractspartijenIdentiteit contractspartijenxv.xv. TaalTaalxvi.xvi. Fiscaliteit Fiscaliteit


i.i.Garantie – verborgen Garantie – verborgen gebrekengebreken

Eengemaakte Europese Wetgeving Eengemaakte Europese Wetgeving (richtlijn) produktaansprakelijkheid (richtlijn) produktaansprakelijkheid – garantietermijn voor consumenten– garantietermijn voor consumenten

Tussen ondernemers (geen Tussen ondernemers (geen eindgebruikers) kunnen andere eindgebruikers) kunnen andere regelingen worden voorzienregelingen worden voorzien

Service Level AgreementsService Level Agreements Opgelet voor termijnen (van protest)Opgelet voor termijnen (van protest)


ii.ii. Beperkingen van Beperkingen van aansprakelijkheidaansprakelijkheid

Ook wel “exoneratiebedingen” Ook wel “exoneratiebedingen” genoemdgenoemd

Moeilijk afdwingbaar bij Moeilijk afdwingbaar bij consumentenconsumenten

Verschil contractuele (tussen Verschil contractuele (tussen partijen) – extracontractuele (tussen partijen) – extracontractuele (tussen een partij en een derde : niet bij het een partij en een derde : niet bij het contract betrokken partij) contract betrokken partij) aansprakelijkheid aansprakelijkheid


iii.iii. Vrijwaringsbedingen Vrijwaringsbedingen

Wat ?Wat ?Een clausule waarbij één van de Een clausule waarbij één van de partijen verklaart dat zij ervoor zal partijen verklaart dat zij ervoor zal zorgen dat de andere niet lastig zorgen dat de andere niet lastig gevallen wordt door een derde.gevallen wordt door een derde.Of: dat zij de financiële last van een Of: dat zij de financiële last van een eventuele aanspraak zal drageneventuele aanspraak zal dragen


iviv. Betaling (achterstand in . Betaling (achterstand in handelstransacties)handelstransacties)

Wat bij laattijdige betaling ?Wat bij laattijdige betaling ? Verschil professionals en niet Verschil professionals en niet

professionalsprofessionals Interesten => percentageInteresten => percentage InvorderingskostenInvorderingskosten Schadebeding : vast of percentageSchadebeding : vast of percentage


v.v. Opzeggings- en Opzeggings- en ontbindingsmogelijkhedenontbindingsmogelijkheden

Keuze onbepaalde – bepaalde duurKeuze onbepaalde – bepaalde duur Redenen van ontbinding opnemenRedenen van ontbinding opnemen Exceptio non adimpleti contractusExceptio non adimpleti contractus Gerechtelijke ontbinding ?Gerechtelijke ontbinding ? Opzegging :Opzegging :

- termijnen - termijnen - modaliteiten (aangetekend?)- modaliteiten (aangetekend?)


vi.vi. Overmachtsituaties Overmachtsituaties

Wat beschouwt men we als Wat beschouwt men we als overmacht ?overmacht ?

Werkt het bevrijdend ?Werkt het bevrijdend ? Gevolgen van overmacht uitwerkenGevolgen van overmacht uitwerken


vii.vii. Overdraagbaarheid van Overdraagbaarheid van verbintenissenverbintenissen

Wat indien een partij overlijdt ?Wat indien een partij overlijdt ? Wat bij pensionering ? Wat bij pensionering ? En bij stopzetting activiteiten ?En bij stopzetting activiteiten ? Wat bij fusies / overnames van Wat bij fusies / overnames van

vennootschappen ?vennootschappen ? Intuitu personae of niet ?Intuitu personae of niet ? Modaliteiten voor overdrachtModaliteiten voor overdracht


viii.viii. Wat bij faillissement ? – inbouwen Wat bij faillissement ? – inbouwen van zekerhedenvan zekerheden

Faillissement of gerechtelijk akkoordFaillissement of gerechtelijk akkoord Zekerheden (pandrechten – Zekerheden (pandrechten –

hypotheek – specifieke voorrechten)hypotheek – specifieke voorrechten) Bvb. voorrecht van de onbetaalde Bvb. voorrecht van de onbetaalde

verkoperverkoper


ix.ix. Algemene voorwaarden – Algemene voorwaarden – toepasselijkheidtoepasselijkheid

Algemene vs. bijzondere Algemene vs. bijzondere voorwaardenvoorwaarden

Professionals vs. ConsumentenProfessionals vs. Consumenten Aanvaarding – kennisname – Aanvaarding – kennisname –

akkoordakkoord ““the battle of the forms”the battle of the forms” De “kleine lettertjes”De “kleine lettertjes”


x.x. Verboden bedingen Verboden bedingen

Voornamelijk tussen handelaars en Voornamelijk tussen handelaars en consumentenconsumenten

Ook tussen vrije beroepen en Ook tussen vrije beroepen en cliëntencliënten

Lijsten van verboden bedingen Lijsten van verboden bedingen De toets der evenwichtigheid en het De toets der evenwichtigheid en het

rechtsmisbruik (bij professionals)rechtsmisbruik (bij professionals) Gevaar van toetredingscontractenGevaar van toetredingscontracten


xi.xi. Precontractuele Precontractuele

aansprakelijkheidaansprakelijkheid

Bij consumenten is dat “reclame”, Bij consumenten is dat “reclame”, “ondubbelzinnig aanbod”en “etikettering”“ondubbelzinnig aanbod”en “etikettering”

Bij professionals : ook tijdens Bij professionals : ook tijdens contractsonderhandelingen oplettencontractsonderhandelingen opletten

Voorstellen en tegenvoorstellenVoorstellen en tegenvoorstellen Informatieplicht (bewijs!)Informatieplicht (bewijs!) ConfidentialiteitConfidentialiteit Nuttig om “gentlemen’s agreement” te Nuttig om “gentlemen’s agreement” te

makenmaken


xii.xii. Levering - overdracht van risico : Levering - overdracht van risico : INCOTERMSINCOTERMS

Wanneer gaat eigendom over ?Wanneer gaat eigendom over ? Wanneer wordt het risico overgedragen ?Wanneer wordt het risico overgedragen ? Wat bij een probleem tijdens Wat bij een probleem tijdens

laden/lossen/transport ?laden/lossen/transport ? Verzekering ?Verzekering ? Douane formaliteiten ?Douane formaliteiten ? Waar vindt de levering plaats ?Waar vindt de levering plaats ? => INCOTERMS=> INCOTERMS


xiii.xiii. Concurrentiebedingen Concurrentiebedingen

Wat ?Wat ? Geografisch – in tijdGeografisch – in tijd SanctiesSancties Geldigheid bij Geldigheid bij

arbeidsovereenkomsten voor arbeidsovereenkomsten voor “lagere” lonen“lagere” lonen


xiv.xiv. Identiteit Identiteit contractspartijencontractspartijen

Natuurlijk persoon - vennootschapNatuurlijk persoon - vennootschap Ondernemingsnummer – BTW – Ondernemingsnummer – BTW –

HandelsregisterHandelsregister Statuten vennootschap – mandaat Statuten vennootschap – mandaat

van ondertekenaar(s)van ondertekenaar(s) KredietrapportageKredietrapportage


xv. Taalxv. Taal

Gebruik van correcte termenGebruik van correcte termen In geval van twijfel : definitiesIn geval van twijfel : definities Taalvoorkeur Taalvoorkeur VertalingenVertalingen Taalwetgeving in gerechtszakenTaalwetgeving in gerechtszaken


xvi. Fiscaliteitxvi. Fiscaliteit

BTWBTW HeffingenHeffingen DouanerechtenDouanerechten DouaneformaliteitenDouaneformaliteiten Directe belastingenDirecte belastingen Fiscale optimalisatieFiscale optimalisatie


Voor concrete vragenVoor concrete vragenArvid MJA De SmetArvid MJA De Smet

Advocatenkantoor Arvid De Smet – AssenedeAdvocatenkantoor Arvid De Smet – AssenedeHollekenstraat 4Hollekenstraat 49960 Assenede9960 Assenedetel: +32 (0)9 344.45.46tel: +32 (0)9 344.45.46fax: +32 (0)9 344.36.66fax: +32 (0)9 344.36.66email : email : [email protected]@advokatuur.bewww.advokatuur.bewww.advokatuur.bewww.echtscheiding-online.bewww.echtscheiding-online.bewww.advocaat-bemiddelaar.bewww.advocaat-bemiddelaar.be

Opmaak van contracten in grensoverschrijdende zaken Aandachtspunten en valkuilen Arvid M.J.A. De...

Documents

Transcript of Opmaak van contracten in grensoverschrijdende zaken Aandachtspunten en valkuilen Arvid M.J.A. De...