Het nieuwe vennootschapsrecht en de financiële sector · – Nieuw – was voorheen niet mogelijk...

© Allen & Overy LLP 2019

Het nieuwe vennootschapsrechten de financiële sectorImpact van het WVV op debeleidsstructuur van kredietinstellingen,verzekeringsondernemingen enbeleggingsondernemingen

Sylvia Kierszenbaum en Niels De Waele24 oktober 2019

© Allen & Overy LLP 2019 2

Agenda

Verhouding WVV en sectorale regelgeving

Relevante vennootschapsvormen

Het bestaande bestuursmodel en impact van het WVV

Dagelijks bestuur

Onafhankelijke bestuurders

1

2

3

4

5


Verhouding WVV en sectoraleregelgeving


Verhouding WVV en sectorale wetgeving

Interpretatie-regels

– Voorrang van dehogere normen

– Lex specialis derogatgeneralibus

– Aanpassing van eenaantal bepalingen vande Bankwet en deControlewetVerzekeringen – vraaginzake anderesectorale wetgevingen

– Verwijzingen naar hetWVV /concordantietabel enmachtiging aan deKoning

Verwijzingen in desectorale wetgevingnaar het WVV

Hiërarchie der normen


Relevantevennootschapsvormen


– Een of meerdereaandeelhouders (natuurlijke ofrechtspersonen) – Geennadelige gevolgen indienslechts 1 aandeelhouder

– Minimumkapitaal van 61.500EUR

– Keuze wat betreftbeleidsstructuur: monisme,dualisme of enkele bestuurder

– Minimum drieaandeelhouders

– Enkel voor “coöperatiefdoel”

– Aansprakelijkheid van deaandeelhouders beperkt tothun inbreng

– Een of meerdereaandeelhouders (natuurlijke ofrechtspersonen)

– Geen vereiste vanminimumkapitaal – geenkapitaalconcept; wel “eigenvermogen”

– Vereiste van toereikendaanvangsvermogen

– Inbreng in nijverheid– Effecten kunnen worden

genoteerd

– Geen rechtspersoonlijkheid– Contractuele structuur:

gezamenlijke inbreng metoog op verdelingvermogensvoordeel

– Onbeperkte en hoofdelijkeaansprakelijkheid van devennoten

– Vennoten kunnen beslissenom RP te verwerven (alseen vennootschap onderfirma of als eencommanditairevennootschap)

Vier voornaamste rechtsvormen onder nieuw WVV

BV / SRLMaatschap/ SociétéSimple

NV / SACV / SC

Rechts-vormen


In aanmerking komende rechtsvormen voor kredietinstellingen, verzekerings-en beleggingsondernemingen

− Voor kredietinstellingen en beursvennootschappen:− Artikel 16 Bankwet: “een handelsvennootschap met uitzondering van de [besloten vennootschap] die is opgericht

door één enkele persoon”− Voor verzekeringsondernemingen:

− Artikel 33 Controlewet: “een naamloze vennootschap, een coöperatieve vennootschap, een onderlingeverzekeringsvereniging, een Europese vennootschap of een Europese coöperatieve vennootschap” +verzekeringsmaatschappij van onderlinge bijstand

− Voor vennootschappen voor vermogensbeheer en beleggingsadvies:− Artikel 20 wet 25/10/2016: “een handelsvennootschap, met uitzondering van de [besloten vennootschap] die is

opgericht door één enkele persoon”− Een aantal vragen die zich hierbij stellen:

− NV/SA opgericht door één persoon: toelaatbaar?− BV en CV toelaatbaar bij gebrek aan kapitaalconcept (vereiste van minimum volstort kapitaal)?− Cooöperatief doel CV (artikel 6:1 WVV) in overweging te nemen bij keuze voor deze vennootschapsvorm.

De volgende vennootschapsvormen komen in aanmerking:


Het bestaande bestuursmodelen impact van het WVV


Passende beleidsstructuur

een passende beleidsstructuur die ophet hoogste niveau gebaseerd is op eenduidelijk onderscheid tussen, enerzijds,de effectieve leiding van de instellingen, anderzijds, het toezicht op die leidingen die binnen de instelling voorziet in eenpassende functiescheiding en in eenduidelijk omschreven, transparante encoherente regeling voor de toewijzing vanverantwoordelijkheden

Kredietinstellingen enbeursvennootschappen

Vennootschappen voor vermogensbeheeren beleggingsadvies

(Her)verzekeringsondernemingen


Passende beleidsstructuur

Beleidsfunctiedie instaat voor debepaling van hetalgemeen beleiden de strategie

Managementfunctiedie de leiding van deondernemingsactiviteitwaarneemt

Toezichtfunctie dieinstaat voor het toezicht

op het management

Passendebeleidsstructuur


Concrete vertaling organisatie bestuur in krediet-instellingen en beursvennootschappen (pre-WVV)

De managementfunctiewordt toevertrouwd aan deuitvoerende bestuurders diesamen het directiecomitévormen

DirectiecomitéUitvoerendebestuurdersNiet-uitvoerende

bestuurders

De beleidsfunctie wordtwaargenomen door deuitvoerende en nietuitvoerende leden van deraad van bestuur

Raad van bestuur

Raadgevendecomités

De toezichtfunctie wordtuitgeoefend door de niet-uitvoerende bestuurders inhet bijzonder doch nietuitsluitend in het kader van deraadgevende comités

Oprichting vandirectiecomité verplicht +delegatie van allebestuursbevoegdhedenm.u.v. algemeen beleid envoorbehoudenbevoegdheden W. Venn. enBankwet


Concrete vertaling organisatie bestuur in(her)verzekeringsondernemingen (pre-WVV)

De managementfunctiewordt toevertrouwd aan deuitvoerende bestuurders enleden die geen bestuurderszijn die samen hetdirectiecomité vormen

DirectiecomitéUitvoerende

bestuurders +leden die geen

bestuurderszijn

Niet-uitvoerendebestuurders


Raad van bestuur

Raadgevendecomités

De toezichtfunctie wordtuitgeoefend door de niet-uitvoerende bestuurders inhet bijzonder doch nietuitsluitend in het kader vande raadgevende comités

CEO, CRO & CFO

Oprichting vandirectiecomité verplicht +delegatie van allebestuursbevoegdhedenm.u.v. algemeen beleid envoorbehoudenbevoegdheden W. Venn.en Controlewet


Concrete vertaling organisatie bestuur vennootschappenvoor vermogensbeheer en beleggingsadvies (pre-WVV)

De managementfunctie kanworden toevertrouwd aan deuitvoerende bestuurders diesamen het directiecomitévormen

DirectiecomitéUitvoerendebestuurdersNiet-uitvoerende

bestuurders


Raad van bestuur

Raadgevendecomités

De toezichtfunctie wordtuitgeoefend door de niet-uitvoerende bestuurders inhet bijzonder doch nietuitsluitend in het kader vande raadgevende comités

Oprichting vandirectiecomité niet verplicht+ bevoegdheden betreft alleof een deel van debevoegdheden van art. 522W. Venn.


Bestuurssysteem (pre-WVV)

DualistischbestuurssysteemContra:− Delegatie van

bevoegdhedendoor raad vanbestuur aandirectiecomité

− Overlappendesamenstelling

Onvolmaaktdualistisch model

of monistischmodel +

MonistischbestuurssysteemContra:− Verplichte

oprichtingdirectiecomité

− Verplichtedelegatie vanbevoegdheden


Nieuwe bestuursmodellen voor de NV onder het WVV

– Nieuw – was voorheen niet mogelijk– De enige bestuurder heeft alle bestuursbevoegdheden.– Statuten kunnen voorzien dat zijn/haar instemming is vereist

voor (i) statutenwijzigingen, (ii) uitkeringen aanaandeelhouders of (iii) zijn/haar ontslag.

– Genoteerde vennootschappen: enige bestuurder moet eenNV zijn met collegiaal bestuur.

– Nieuw – te onderscheiden van het “directiecomité” out hetoude W.Venn.

– Raad van toezicht: collegiaal orgaan met minstens drie ledenbenoemd door de aandeelhouders

– Directieraad: collegiaal orgaan met minstens drie ledenaangesteld door de raad van toezicht

– Directieraad heeft volheid van bevoegdheid.– Leden van de raad van toezicht kunnen niet tevens zetelen in

de directieraad en vice versa.

– Het toepasselijke model bij gebrek aan bepaling in de statutenwaarin wordt geopteerd voor een van de andere modellen.

– Raad van bestuur met minstens drie leden (of twee indien erniet meer dan twee aandeelhouders zijn)

– Raad van bestuur is collegiaal– In beginsel geen mogelijkheid tot delegatie of overdracht van

bestuursbevoegdheden aan een directiecomité zoals wasvoorzien onder het oude W.Venn.

De enigebestuurder

Duaal bestuur

Monistischbestuur


Wijzigingen in Bankwet en Controlewet

– Geen gelijkaardige wijzigingsbepalingen voor de vennootschappen voor vermogensbeheer en beleggingsadvies of anderetypes van de gereglementeerde financiële entiteiten.

– Verwijzing naar artikel 7:110 WVV in plaats van artikel 7:104 WVV?– Wet tot invoering WVV voorziet ook bijzondere regeling inzake belangenconflicten voor kredietinstellingen en

verzekeringsondernemingen. Geen gelijkaardige regeling voor beursvennootschappen (!), vennootschappen voorvermogensbeheer en beleggingsadvies andere types van de gereglementeerde financiële entiteiten.

– Geen wijziging in bepalingen van de Bankwet en Controlewet die entiteiten die niet in de vorm van een naamlozevennootschap zijn opgericht, verplichten om een “directiecomité” in te richten.

Een aantal aandachtspunten:


Bestuursmodel voor kredietinstellingen, verzekerings- enbeleggingsondernemingen

Door de wet opgelegd bestuursmodel

Kredietinstellingen /beursvennootschappen

Verzekeringsondernemingen Vennootschappen voorvermogensbeheer enbeleggingsadvies

– Verplicht een directiecomité– Raad van bestuur en directiecomité

– Verplicht een directiecomité– Raad van bestuur en directiecomité

– Monisme: Raad van bestuur eneffectieve leiding

– Raad van bestuur en directiecomité(?)

– Dualisme: Raad van toezicht endirectieraad (?)

– Raad van bestuur heeft volgendesub-comités:

– Auditcomité– Risicocomité– Remuneratiecomité– Benoemingscomité

– De samenstelling en bevoegdhedenvan deze subcomités worden verderverduidelijkt in de bankwet.


– Auditcomité– Risicocomité– Remuneratiecomité– Benoemingscomité (best

practice volgens NBB)– De samenstelling en bevoegdheden

van deze subcomités worden verderverduidelijkt in de controlewet.


– Auditcomité– Remuneratiecomité– Benoemingscomité

– De samenstelling en bevoegdhedenvan deze subcomités worden verderverduidelijkt in de wet van25/10/2016.



Samenstelling van de relevante bestuursorganen



– Alle leden van het directiecomitémoeten ook lid zijn van de raadvan bestuur.

– Meerderheid raad van bestuur isniet-uitvoerend

– Minstens 2 onafhankelijkebestuurders in raad van bestuur

– Minstens 3 leden van hetdirectiecomité moeten ook lid zijnvan de raad van bestuur: CEO,CRO en CFO.

– Meerderheid raad van bestuur isniet-uitvoerend

– Minstens 2 onafhankelijkebestuurders in raad van bestuur

– Geen specifieke regels omtrentsamenstelling.Gemeenrechtelijke regels zijnbijgevolg van toepassing.

– Directiecomité: opgericht “in” deraad van bestuur.

– [Directieraad: geen gezamenlijkeleden in raad van toezicht endirectieraad]

– Uitsluitend natuurlijke personen – Uitsluitend natuurlijke personen – Uitsluitend natuurlijke personen

– Voorzitter directiecomité niettevens voorzitter raad van bestuur

– Voorzitter directiecomité niettevens voorzitter raad van bestuur

– Voorzitter raad van bestuurbehoort niet tot effectieve leiding



Bevoegdheden directiecomité / directieraad



– Alle bestuursbevoegdheden, behalvewat door de wet aan de raad vanbestuur is voorbehouden.

– Alle bestuursbevoegdheden, behalvewat door de wet aan de raad vanbestuur is voorbehouden.

– Directiecomité: alle of een deel vande bestuursbevoegdheden, behalvewat door de wet aan de raad vanbestuur is voorbehouden.

– [Directieraad: allebestuursbevoegdheden, behalve watdoor de wet aan de raad van bestuuris voorbehouden.]

– Beperking in de statuten is mogelijkmaar niet tegenwerpelijk aan derden.

– Beperking in de statuten is mogelijkmaar niet tegenwerpelijk aan derden.

– Directiecomité: beperking in statutenof beslissing raad van bestuur ismogelijk maar niet tegenwerpelijkaan derden.

– [Directieraad: Beperking in destatuten is mogelijk maar niettegenwerpelijk aan derden.]

– Interne taakverdeling is toegestaanmaar niet tegenwerpelijk.





Bevoegdheden raad van bestuur / raad van toezicht



– Algemeen beleid – Algemeen beleid – Algemeen beleid– Monisme: alle

bestuursbevoegdheden

– Bevoegdheden voorbehouden aanraad van toezicht in WVV

– Bevoegdheden voorbehouden aanraad van toezicht in WVV

– [Bevoegdheden voorbehouden aanraad van toezicht in WVV]

– Bevoegdheden voorbehouden aanraad van bestuur in bankwet.

– Bijvoorbeeld:– risicobeleid– integriteitsbeleid– ontslag onafhankelijke

controlefuncties– leningen aan bestuurders en

verwante personen– herstelplan

– Bevoegdheden voorbehouden aanraad van bestuur in controlewet.

– Bijvoorbeeld:– risicobeleid– integriteitsbeleid– ontslag onafhankelijke

controlefuncties– leningen aan bestuurders en

verwante personen– herstelplan

– Bevoegdheden die onder [W.Venn.][?] aan de raad van bestuur zijnvoorbehouden.

– Toezicht op directiecomité – Toezicht op directiecomité – Toezicht op effectieve leiding /directiecomité / [directieraad]



Basis voor bevoegdheden directiecomité / directieraad



– Wettelijke basis: “dat debevoegdheden heeft van dedirectieraad zoals bepaald inartikel 7:104 WVV”

– Wettelijke basis: “dat debevoegdheden heeft van dedirectieraad zoals bepaald inartikel 7:104 WVV”

– Directiecomité: overdracht doorraad van bestuur

– [Directieraad: wettelijke basis(artikel 7:110 WVV)]

– Exclusieve bevoegdheden– Gedeeltelijke overlap

– Exclusieve bevoegdheden– Gedeeltelijke overlap

– Directiecomité: concurrerendebevoegdheden (?)

– [Directieraad: exclusievebevoegdheden, maargedeeltelijke overlap]


Bestuurssysteem (post-WVV)

DualistischbestuurssysteemContra:− Delegatie van

bevoegdheden doorraad van bestuuraan directiecomité

− Overlappendesamenstelling

− Behoud van raadvan bestuur endirectiecomité

Onvolmaaktdualistisch model ofmonistisch model +

Belang?

MonistischbestuurssysteemContra:− Verplichte oprichting

directiecomité− Verplichte delegatie

van bevoegdheden− Bevoegdheden

directiecomitétoegekend bij wet


Effectieve leiding en dagelijksbestuur


Effectieve leiding

Effectieve leidingGroep van personen (al dan niet bestuurders) wier functie binnen de instellingimpliceert dat ze op het hoogste niveau een rechtstreekse en beslissendeinvloed uitoefenen op het beheer van (een deel van) de bedrijfsactiviteit.

Dit zijn de leden van het directiecomité en het hiërarchisch niveau netdaaronder

De effectieve leiding moet tenminste twee personen tellen

De effectieve leiding wordt in principe waargenomen door hetdirectiecomité, dat ofwel in zijn geheel belast is met het dagelijksbestuur, ofwel één of meer van zijn leden belast met het dagelijksbestuur


Dagelijks bestuur

Begrip dagelijks bestuur− is niet gedefinieerd in de sectorale wetgeving− dagelijks bestuur mag niet worden toevertrouwd aan niet-uitvoerende leden

van de raad van bestuur

Begrip pre-WVV (HvC): “handelingen die niet verder reiken dan debehoeften van het dagelijks leven van de vennootschap, of behoeftendie, zowel om redenen van minder belang dat zij vertonen als van denoodzakelijkheid een snelle oplossing te treffen, de tussenkomst vande raad van bestuur niet rechtvaardigen”

WVV: “alle handelingen en de beslissingen die niet verder reiken dande behoeften van het dagelijks leven van de vennootschap, evenalsde handelingen en de beslissingen die om reden van het minderbelang dat ze vertonen of omwille van hun spoedeisend karakter detussenkomst van de raad van bestuur, de enige bestuurder of dedirectieraad niet rechtvaardigen”


Onafhankelijke bestuurders


Criteria voor de beoordeling van de onafhankelijkheidvan bestuurders

– De sectorale wetgeving verwijst voor de definitie van onafhankelijke bestuurdernaar art. 526ter W.Venn.

– Artikel 526ter W. Venn wordt afgeschaft en in artikel 7:87 WVV wordt de definitie vanonafhankelijke bestuurder vereenvoudigd als volgt: “Een bestuurder in een genoteerdevennootschap wordt als onafhankelijk beschouwd indien hij met de vennootschap of meteen belangrijke aandeelhouder ervan geen relatie onderhoudt die zijn onafhankelijkheid inhet gedrang brengt.”

– Om na te gaan of een kandidaat bestuurder aan deze voorwaarde voldoet, worden de 9negatieve criteria toegepast uit de Belgische Corporate Governance Code 2020.

– Wanneer de raad van bestuur een kandidaat onafhankelijke bestuurder voorlegt aan dealgemene vergadering die niet aan deze criteria voldoet, zet hij de redenen uiteen waaromhij aanneemt dat de kandidaat daadwerkelijk onafhankelijk is


Verschillende soorten onafhankelijkheid

Onafhankelijkheidvan geest

(independence ofmind)

Formeleonafhankelijkheid

(art. 526ter W.Venn /art. 7:87 WVV) of de

EBA richtsnoerenEBA/GL/2017/12

Onafhankelijkheidvereist omwille vanbelangenconflicten-

preventie


Questions?

These are presentation slides only. This document is for general guidance only and does not constitute definitive advice.Allen & Overy means Allen & Overy LLP and/or its affiliated undertakings. Allen & Overy LLP is a limited liability partnershipregistered in England and Wales with registered number OC306763. Allen & Overy (Holdings) Limited is a limited companyregistered in England and Wales with registered number 07462870. Allen & Overy LLP and Allen & Overy (Holdings) Limited areauthorised and regulated by the Solicitors Regulation Authority of England and Wales.

The term partner is used to refer to a member of Allen & Overy LLP or a director of Allen & Overy (Holdings) Limited or, in eithercase, an employee or consultant with equivalent standing and qualifications or an individual with equivalent status in one of Allen& Overy LLP’s affiliated undertakings. A list of the members of Allen & Overy LLP and of the non-members who are designatedas partners, and a list of the directors of Allen & Overy (Holdings) Limited, is open to inspection at our registered office at OneBishops Square, London E1 6AD.Allen & Overy is an international legal practice with approximately 5,500 people, including some 550 partners, working in morethan 40 offices worldwide. A current list of Allen & Overy offices is available at allenovery.com/locations.

Het nieuwe vennootschapsrecht en de financiële sector · – Nieuw – was voorheen niet mogelijk...

Documents

Transcript of Het nieuwe vennootschapsrecht en de financiële sector · – Nieuw – was voorheen niet mogelijk...