De security agent

Drs. Sander Van LoockIWT-BursaalInstituut voor Verbintenissenrecht,KU Leuven

Stadsbank van Lening (Amsterdam)

“Hebt gy noch geld, noch goed: gaa deze deur voorby.

Hebt gy 't laatste, en mist gy 't eerste, kom by my.

Geef pand, ik geef u geld. waarom zoude ik u borgen?

Of is 't u niet genoeg dat gy van 't mynen teert?

Maart eyst gey u pand terug, zo dient ge in tyds te zorgen,

Dat my myn hoofdsom, met de rente wederkeert.

Zo help ik u en my, en toon, aan de onderzoekers

Van myn geheymen, 't graf des eervergeeten woekers.”

- Balthazar Huydecoper (1760)

Probleemstelling

• Zekerheden vestigen, beheren en uitwinnen voor fluctuerende groep van schuldeisers (vb: gesyndiceerde kredieten) door 1 persoon

• Security agent / security trustee

• Schuldeisers fluctueren zonder invloed op zekerheden

• Geen insolventierisico

Plan

1. Inleiding

2. Verbintenisrechtelijke constructie: Parallel debt

3. De security agent in art. 5 WFZ: een zwaluw…

4. De security agent in art. 3 Pandwet: … die de lente maakt

5. Conclusie

2. Parallel debt

• Creatie van bijkomende en onafhankelijke schuld (parallel debt) gelijk aan het gehele krediet ten voordele van security agent.

• Vestiging zekerheidsrecht op die schuldvordering

• Geen risico op dubbele betaling

10 10 10

PD: 30

Security agent

2. Parallel debt: Belvédère

• Belvédère (Cass. com. fr. 13 september 2011)o Hoedanigheid schuldeiser/security trustee bepaald door

lex contractus (NY recht)o Parallel debt naar NY recht is niet strijdig met

internationale openbare orde

3. Art. 5 WFZ

• Zakelijke zekerheidsovereenkomsten gesloten in eigen naam door vertegenwoordiger, maar voor rekening van begunstigdeno Beperkt toepassingsgebied: WFZ

• Geldig en tegenwerpelijk aan derden wanneer begunstigden identificeerbaaro Hoeven niet nominatim vermeld te wordeno Kunnen fluctuereno Beschermd bij insolventie security agent

4. Art. 3 Pandwet

• Pandovereenkomsten gesloten door vertegenwoordiger voor rekening van begunstigdeno Ratione materiae: pand op ieder roerend lichamelijk of

onlichamelijk goed of een bepaald geheel van roerende goederen (art. 7)

o Ratione personae: geen beperkingen aanstelling vertegenwoordiger

• Geldig en tegenwerpelijk aan derden wanneer begunstigden identificeerbaaro Hoeven niet nominatim vermeld te wordeno Kunnen fluctuereno Beschermd bij insolventie security agent

4. Art. 3 Pandwet

• Kwalificatie: middellijke vertegenwoordiging?

• Alle rechten die normaal toekomen aan de pandhouder (vestiging, registratie, uitwinning)

• Hoofdelijk aansprakelijk met de begunstigden voor tekortkomingen in zijn opdracht, tenzij andersluidend beding

• Vragen

5. Conclusie

• Introductie van security agent in het BW is welkome modernisering

• Pandrechten kunnen gevestigd, geregistreerd, beheerd en uitgewonnen worden door security agent voor rekening van fluctuerende groep van begunstigden.

• Bescherming bij insolventie security agent