De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

23

description

Deze workshop is gehouden tijdens Legal Business Day op 8 september 2011. Bij belangrijke strategische besluiten hebben aandeelhouders van de naamloze vennootschap een goedkeuringsrecht. Nieuwe wetgeving geeft de ondernemingsraad nu ook een spreekrecht, eventueel gecombineerd met het adviesrecht. Die rechten gelden ook bij niet-beursgenoteerde ondernemingen. Soms ontstaan conflicten tussen aandeelhouders en werknemers, bijvoorbeeld als de strategie of de financiering van de onderneming op het spel staat. Gaan aandeelhouders voortaan rechtstreeks in debat met de ondernemingsraad? Ook bij minder ingrijpende besluiten kan de ondernemingsraad een rol spelen.

Transcript of De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

Page 1: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?
Page 2: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

Marnix Holtzer

Johanna SchermerDeze presentatie is

beschikbaar op legalbusinessday.nl

Page 3: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 3

Contact

Marnix Holtzer

Johanna Schermer

E: [email protected]: 020 5419 872

E: [email protected]: 020 5419 805

Page 4: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 4

Marnix Holtzer

Voorzitter praktijkgroep Employment, pensions & benefits, 18 jaar advocaat

Strategisch arbeidsrecht: arbeidsrecht in overnames en reorganisaties, medezeggenschap, corporate governance

15 arbeidsrecht gespecialiseerde advocaten

procederen en adviseren

toezichthouder Lucas Andreas ziekenhuis

proefschrift

Page 5: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 5

Johanna Schermer

Kandidaat-notaris ondernemingsrecht, zes jaar ervaring

Gespecialiseerd in ondernemingsrechtelijke herstructureringen, (grensoverschrijdende) fusies, corporate governance

Advisering bij complexe statutaire bepalingen, vooral internationaal actief

Praktijkgroep notariaat: onderdeel van Corporate

25 gespecialiseerde advocaten en notarissen

Page 6: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 6

Programma

1. toelichting casus

2. recente ontwikkelingen in wetgeving

3. in debat met u: de agenda van de algemene vergadering

Page 7: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 7

Casus: BioPharm N.V.

Aandelen BioPharm N.V. 100% in handen van familie Derksen

Voornemen: afstoten Divisie Enzymen en versterken Divisie Geneesmiddelen

Weerstand bij werknemers en bij deel van bestuur

BioPharm NVBioPharm NV

Divisie Geneesmiddelen

Divisie Geneesmiddelen

Divisie EnzymenDivisie

Enzymen

Page 8: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 8

Recente ontwikkelingen 1

NV en BV groeien uit elkaar

2004: introductie structuurregeling, smokkelwaar: - nieuwe rechten voor alle NV’s – goedkeuringsrecht AVA bij belangrijke strategische besluiten (verandering identiteit onderneming: zie ABN AMRO) en bezoldigingsbeleid

1 juli 2010: standpunt OR bij:- goedkeuring belangrijke besluiten- vaststelling bezoldigingsbeleid bestuurders- benoeming/schorsing/ontslag bestuurders en commissarissen- benoeming commissarissen op voordracht van raad van commissarissen in de structuurregeling

Page 9: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 9

Recente ontwikkelingen 2

31 mei 2011 aangenomen, verwacht 1 januari 2012: bestuur en toezicht

- one tier board- beperking commissariaten- geen arbeidsovereenkomst bestuurder beurs-NV- gender diversity: 30% vrouwen in bestuur en raad van commissarissen bij structuurvennootschap

Flex-BV: in behandeling

- versterking instructiebevoegdheid aandeelhouder- flexibilisering van formele vereisten- stemrechtloze aandelen- gebaar naar het buitenland

Page 10: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 10

Recente ontwikkelingen 3

in behandeling: Claw Back- terugvorderen bonussen bestuurders (alle NV’s)- terugvorderingsrecht RvC indien bonus naar maatstaven van red en bill onaanvaardbaar of op basis van onjuiste informatie- aanpassingsplicht indien onaanvaardbaar na wijziging zeggenschap over de NV

dus verschil tussen BV en NV- vroeger: alleen verschil op kapitaal/aandelen aan toonder- nu: wezenlijk verschillend

Page 11: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 11

De structuurregeling

Bij grote vennootschappen, zowel NV als BV:- eigen vermogen EUR 16 miljoen- ondernemingsraad in het concern- 100 werknemers in Nederland

Belangrijkste verschil met gewone vennootschap: benoeming en ontslag bestuur door RvC

Page 12: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 12

AVA en OR

Doorgaans: contact OR met bestuur (WOR)

Concreet contact OR en aandeelhouders: spreekrecht OR bij aandeelhoudersvergadering

Belangrijkste momenten:- overdracht van de onderneming, duurzame samenwerking, nemen of afstoten deelneming boven 1/3e balanswaarde

- vaststelling bezoldigingsbeleid bestuurders; dus niet individuele beloning, deze ligt bij AVA of – indien statutair afgeweken – bij RvC (alle beursvennootschappen en banken, zie Code Tabaksblat en Code Banken)

- benoeming/schorsing/ontslag bestuurders, nieuw in de NV: ook in besloten verhoudingen, niet van toepassing in de structuurregeling

Ontbreken standpunt tast besluitvorming niet aan (wassen neus), eventueel kort geding, symboolwetgeving?

Page 13: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 13

Indirect contact AVA en OR 1

Adviesrecht OR bij belangrijke strategische besluiten:- overdracht van zeggenschap- overnemen of afstoten andere onderneming- belangrijke wijziging organisatie- doen van belangrijke investering (dus niet: desinvestering)- aantrekken belangrijk krediet- verstrekken belangrijk krediet, zekerheid schuld andere onderneming

Dus: belangrijke besluiten die het concern en dus de aandeelhouders aangaan, ook al is bestuurder gesprekspartner

Sancties: negatief/geen advies – opschortingstermijn één maand, procedure bij de OK, terugdraaien besluit indien kennelijk onredelijk

Page 14: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 14

Indirect contact AVA en OR 2

Verschil met instemmingsrecht:- dit gaat over arbeidsvoorwaarden, niet strategische besluiten- van advies mag worden afgeweken, mits redelijk, instemming moet je krijgen, anders naar de rechter

Adviesrecht ook bij benoeming of ontslag van een bestuurder (niet: schorsing)- geen opschortingstermijn, geen opschortingstermijn, geen procedure bij de OK

Page 15: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 15

Agenda AVA BioPharm N.V.12 september 2011

1. Opening

2. Voorstel tot ontslag de heer Hagen als bestuurder

3. Vaststellen bezoldiging de heer Jansen als bestuurder (toekenning bonus bij succesvolle verkoop Enzymendivisie)

4. Goedkeuring overdracht Enzymendivie aan NutraLyse Corp

5. Uitgifte aandelen ter financiering uitbreiding Geneesmiddelendivisie

6. Verhoging maatschappelijk kapitaal van BioPharm N.V.

7. Rondvraag

8. Sluiting

Page 16: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 16

Agendapunt 1; de oproepingstermijn

Wordt er voldaan aan oproepingstermijn?- oproeping wordt op 2 september uitgestuurd, AVA is te houden op 12 september, dus 10 dagen in acht genomen- wettelijk oproeptermijn voor NV is 15 dagen

Gehele kapitaal aanwezig: besluitvorming is mogelijk: ook als OR in het algemeen geraadpleegd moet worden?- wat is OR tijdig inlichten? Geen wettelijk termijn, MvT spreekt over 30 dagen voor oproeping AVA- implementatie Richtlijn Aandeelhoudersrechten: oproeptermijn van 30 dagen voor beurs-NV, dus OR 60 dagen van tevoren inlichten!

Flex BV: oproepingstermijn verkort naar acht dagen, dus BioPharm – indien BV – tijdig opgeroepen

Page 17: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 17

Agendapunt 2ontslag bestuurder

wat is achtergrond van dit ontslagvoornemen?

reden: bestuurder is het niet eens met strategie

is dit redelijk? beperkingen om deze bestuurder te ontslaan? is er iemand die deze beslissing kan tegenhouden?

welke rechten heeft OR hier? wat als het advies (WOR) of standpunt (Boek 2 BW) niet is gevraagd? wat als ontslag een besluit van de RvC was geweest?

stel: standpunt OR is negatief, wat gebeurt er op de AVA? grimmige sfeer

Page 18: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 18

Agendapunt 3 bezoldiging/bonus bestuurder

wat voor kritiek kun je hebben op bezoldigingsbeleid (itt individuele beloning!):- prestatiecriteria- transparantie- discretionaire bevoegdheid, met name bij raad van commissarissen

wat als er onjuiste informatie bestaat over financiële resultaat van de NV en bestuurder op basis van deze info een bonus krijgt?

wat is de rol van de OR? Toetsing van dit beleid, aandringen op Claw Back

is bonus van Jansen aanvaardbaar? Tegenstrijdig belang?

Page 19: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 19

Agendapunt 4Goedkeuring overdracht divisie

wat zijn de rechten van de OR bij dit besluit: - standpuntbepalingen; èn - adviesrecht met sanctiemogelijkheden

Is dit bestuursbesluit nu wel rond, er was immers impasse met als gevolg ontslag op deze AVA!

stel: OR heeft negatief geadviseerd: kan goedkeuringsbesluit op deze AVA worden genomen?

zo ja: is dit verstandig? nee, besluit moet gemotiveerd zijn, onvoldoende voorbereiding

Page 20: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 20

Agendapunten 5 en 6Uitgifte aandelen- verhoging maatschappelijk kapitaal

waarom is uitgifte nodig? aantrekken kapitaal, verhogen EV

Hoe gaat dit in de praktijk? Besluit AVA, notariële akte van uitgifte van aandelen

moet je MK verhogen om deze uitgifte te doen? grens van 5x geplaatst kapitaal.

Hoe doe je dat in de praktijk? besluit AVA, uitgifte bij not akte, statutenwijziging. Komt hiervoor geld binnen op de bank?

wat voor vrijheid creëer je door MK te verhogen? verdere uitgiften tot plafond zonder wijziging statuten.

spreekrecht voor OR?

valt dit te aan te merken als aantrekken belangrijk krediet waarvoor advies OR nodig is?

Page 21: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 21

Wrap up

let op met welk soort vennootschap u te maken heeft (BV of NV)

rol OR bij strategische besluiten neemt toe (soms met grote gevolgen.

Page 22: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 22

Contact

Marnix Holtzer

Johanna Schermer

E: [email protected]: 020 5419 872

E: [email protected]: 020 5419 805

Page 23: De algemene vergadering en de ondernemingsraad: perfect strangers?

08-09-2010Legal Business Day 2010 - Voer voor discussie: aansprakelijkheid van commissarissen 23

legalbusinessday.nl

Twitter mee over Legal Business Day: #LBD11 #dlapiper