27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

23
Goed voorbereid op ‘5 voor 12’ situaties 27 maart 2013 BDO Maastricht Ward Aerts, advocaat ondernemingsrecht AKD ©

Transcript of 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

Page 1: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

Goed voorbereid op ‘5 voor 12’ situaties

27 maart 2013 BDO Maastricht

Ward Aerts, advocaat ondernemingsrecht AKD

©

Page 2: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120607-mp-ss-cw 1

Hoe veel risico loopt ú om ‘5 voor 12’?

Page 3: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 2

Een onderneming kent vele financiële kruisverbanden

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

©

Page 4: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 3

Privé en zakelijk zijn nauw met elkaar verbonden

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

pensioen

salaris dividend

Privé

Zakelijk

©

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

Page 5: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

1. Salaris

Uitgangspunt is dat het salaris van de bestuurder(s)

wordt vastgesteld door de algemene vergadering

het begrip “salaris” heeft ruime strekking.

2. Schriftelijke vastlegging

- vastleggen rechtshandelingen tussen enig

aandeelhouder en vennootschap

- sanctie: vernietiging (m.n. door curator)

Page 6: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

3. Dividend

Jaarlijkse uitkeringen en tussentijdse uitkeringen

(bij besloten vennootschap) verplichte goedkeuring

bestuur

uitkeringstest: bestuur weigert goedkeuring indien …

sanctie: bestuur aansprakelijk tekort dat als gevolg

van uitkering is ontstaan (verrekening uitgesloten)

sanctie: aandeelhouder. Maximaal bedrag uitkering

(kwade trouw)

Page 7: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

4. Decharge

bij uitkeringen

bij materiële rechtshandelingen (anders dan in

gebruikelijke uitoefening onderneming)

goede beschrijving van informatie die aan de

algemene vergadering is verstrekt

niet 100% waterdicht

Page 8: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

7

Is de ‘Eigen financiering’ goed gedocumenteerd?

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

Privé

Zakelijk

1. Lening/rekening-

courant

2. Lening/rekening-

courant

3. Lening/rekening-

courant

4. Lening/rekening-

courant

©

Page 9: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

5. Ruime omschrijving van de zekerheden én van de

vordering(en) tot zekerheid waarvan deze strekken

omschrijving vordering

type zekerheden

decharge

“penny wise pound foolish”

Page 10: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

9

Is de bank uw vriend?

Privé

Zakelijk

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

Bank

Debiteuren, machines,

voorraden, wagenpark,

intellectuele eigendom

1. Pandrechten

2. Pandrecht aandelen

3. Pandrechten/achterstelling

4. Pandrecht aandelen

5. Borgstelling/achterstelling/bijstortplicht

©

Page 11: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

6. De bank heeft haar zaken niet altijd op orde, dit

laatste kan juist wel in het belang van de ondernemer

zijn.

7. Bij borgstelling aandeelhouder privé: overeenkomst

tussen aandeelhouder en vennootschap maken.

8. Bijstortingsplicht (Deutsche Bank)

“Met ingang van 1-1-2010 dienen exploitatietekorten

en additionele liquiditeitstekorten door de aandeel-

houders te worden gefinancierd middels dienovereen-

komstige kapitaalstortingen.”

10©

Page 12: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

11

Leuker kunnen ze het niet maken!

Privé

Zakelijk

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

Belastingdienst

3. Bodembeslag2. Bodemvoorrecht

1. Fiscale eenheid VpB + OB

4. Bestuurdersaansprakelijkheid

©

Page 13: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

9. Het bodemvoorrecht is per 01-01-2013 gewijzigd (ten

gunste van de positie van de Belastingdienst)

10.Melden betalingsonmacht

voor bepaalde belastingen (m.n. LB + OB)

premies

verplicht pensioenfonds

melding uiterlijk 2 weken nadat belasting

behoorde te worden afgedragen of voldaan

sanctie: onbehoorlijk bestuur staat vast

12©

Page 14: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

19

Belastingdienst

Ondernemerprivé

Bank

Uwonderneming

Individuelecrediteuren

13

Ook ‘individuele crediteuren’ kunnen doorpakken

Privé

Zakelijk

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

Individuele crediteur

2. Hoofdelijkheid/borg/garantie

1. Hoofdelijkheid/borg/

garantie

4. Bestuurders en/of

aandeelhouders

aansprakelijkheid

3. 403-verklaring/

comfort letter/

instandhoudingsverklaring

©

Page 15: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

11.Hoofdelijkheid en borgtocht wel regres

Onafhankelijke garantie geen regres

Wat is belang van ondernemer?

12.Valkuilen bestuurdersaansprakelijkheid

ontbreken ondeugdelijke boekhouding

geen of te late deponering jaarrekening

14 ©

Page 16: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Aandachtspunten

13.Verzekering tegen bestuurdersaansprakelijk?

let op voorwaarden

stem vooraf goed de bestuurdersstructuur af,

iedere (indirecte) bestuurder moet gedekt

worden.

uitlooprisico verzekeren!

hoe ten aanzien van aandeelhoudersaan-

sprakelijkheid?

14.Waarom tijdig de juiste structuur en (interne)

documentatie tot stand brengen? Pauliana, onrecht-

matige daad, onbehoorlijk bestuur.

15

Page 17: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid

16

Uw onderneming kent vele financiële kruisverbanden

Hierdoor ontstaan meer aansprakelijkheden dan de meeste ondernemers zich realiseren.

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij B.V.

Privé

ZakelijkFiscale eenheid

403

Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie

Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv

mededingingsrecht

Externe financiering

Interne financiering

©

Page 18: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 17

Door beter structureren verkleint u de risico’s

Oude situatie

Personal Holding B.V.

Eigenaar onderneming

Werkmaatschappij B.V.

Privé

Zakelijk

Nieuwe situatie

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Tussen

Holding I

B.V.

Top Holding

Tussen

Holding II

B.V.

Verkoop Productie Logistiek Retail Franchise

©

Page 19: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 18

Waar zit de activa?

Privé

Zakelijk

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Tussen

Holding

I B.V.

Top Holding

Verkoo

p

Product

ie

Logistie

k

• Debiteuren

• Klantenbestand

• Cash

• Merk

• Verkoop personeel

• Interne

crediteuren.

• Machines

• Grondstoffen

• Externe crediteuren

• Productie personeel

• Onroerend goed.

• Voorraad gereed

product.

• Interne crediteur/

debiteur.

• Logistiek

personeel.

• Onroerend goed.

Tussen

Holding

I B.V.

Top Holding

Verkoop Productie Logistiek

Tussen

Holding

I B.V.

Top Holding

Verkoop Productie Logistiek

• Debiteuren

• Klantenbestand

• Cash

• Verkoop personeel

• Interne crediteuren

• Grondstoffen

• Externe crediteuren

• Productie personeel

• Voorraad gereed

product

• Interne crediteur/

debiteur

• Logistiek personeel.

Merk

Machines

Onroerend goed

©

Page 20: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 19

Haal bepaalde activa naar de holding (of een apartewerkmaatschappij).

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Tussen

Holding I

B.V.

Top Holding

Verkoop Productie Logistiek

Privé

Zakelijk

1. Licentieovereenkomst 2. Lease c.q. Huurover-

eenkomst

4. Verpanding 5. Verpanding

3. Verpanding

6. Lease c.q. huurovereenkomst

7. Verrekeningsovereenkomst

8. Regresovereenkomst

9. Kosten verdelingsovereenkomst

©

Page 21: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Bestuurders- en aandeelhoudersaansprakelijkheid

20

Minder kruisverbanden leidt tot beter beheersbare risico’sen keuzemogelijkheden.

Eigenaar onderneming

Personal Holding B.V.

Werkmaatschappij I B.V.

Privé

Zakelijk

Fiscale eenheid

403

Borgstelling/hoofdelijkheid/garantie

Aansprakelijkheid moedermaatschappij ogv

mededingingsrecht

Externe financiering

Interne financiering

©

Page 22: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp 21

In vier stappen minimaliseren wij uw risico’s

2. Plan vanaanpak

1. Risico scan 3. Uitvoering4. Jaarlijksonderhoud

©

Page 23: 27 maart 2013 presentatie 5 voor 12 bdo maastricht

120801-mp

Contactgegevens

22

Ward AertsAdvocaat-partnerOndernemingsrecht / M&A

AKD advocaten & notarissenFlight Forum 15657 DA EindhovenPostbus 6665600 AR Eindhoven

T: +31 88 253 5721

F: +31 88 253 5620

M: +31 6 46 10 14 02

E: [email protected]

W:www.akd.nl

©